Руководство по регулированию блокчейна и криптоактивов на Британских Виргинских островах на 2024 год

**Компиляция | Автор |**Крис Дункан и Катрина Линдси

Дата: 03 ноября 2023 г.

Источник:

Крис Дункан и Катрина Линдсей написали главу о Британских Виргинских островах (БВО) шестого издания Руководства по регулированию блокчейна и криптоактивов, подготовленного Global Legal Insight. В этой главе рассматриваются юридические требования Британских Виргинских островов, связанные с криптоактивами и блокчейном, включая отношение и определения правительства, налогообложение, законы о передаче денег и требования AML, требования к майнингу и лицензированию.

1. Отношение и определения правительства

Британские Виргинские острова зарекомендовали себя как ведущий оффшорный финансовый центр, обладающий такими преимуществами, как устойчивость, гибкость и инновации перед лицом изменений в законодательстве, экономических проблем и стихийных бедствий. К ним относятся компании, учреждения и частные лица, ведущие бизнес в сфере криптоактивов, технологии блокчейн и Web3, использующие инструменты БВО для поддержки своей международной деловой деятельности, чтобы извлечь выгоду из знакомой и стабильной правовой системы БВО, основанной на общем праве, нейтрального с точки зрения налогообложения режима, а также коммерческой дружественности и гибкости нормативной и судебной системы БВО.

Работая в тесном сотрудничестве с лидерами отрасли на острове, от юристов и бухгалтеров до практиков Rekt и регулирующих органов, правительство Британских Виргинских островов признает, что сотрудничающая отрасль сможет лучше удовлетворять потребности тех, кто ведет там бизнес, гарантируя, что юрисдикции имеют возможность выявлять и устранять любые связанные с этим риски.

Это видно по подходу, принятому правительством Британских Виргинских островов к регулированию виртуальных активов. Недавно представленный Закон о поставщиках услуг виртуальных активов 2022 года («Закон о VASP») направлен на обеспечение того, чтобы Британские Виргинские острова продолжали соответствовать международным стандартам и выполнять конкретные рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (FATF) в следующих областях, что является результатом процесса общественных консультаций Комиссии по финансовым услугам Британских Виргинских островов для получения отзывов, комментариев и комментариев от всех заинтересованных сторон.

В этой главе мы обсудим эту ключевую особенность Закона о ПДУ более подробно. Тем не менее, на высоком уровне Закон о ПДУ можно охарактеризовать как сбалансированный законодательный акт, который является одновременно соразмерным и актуальным. Компании, занимающиеся кастодиальной и торговой деятельностью, считаются более рискованными для конечных пользователей и, следовательно, подлежат более высокому уровню регулирования, в то время как другие виды деятельности, такие как инновационные технологические проекты и предложения токенов (которые исторически проводились зарегистрированными на Британских Виргинских островах организациями), как правило, выходят за рамки Закона о VASP.

В соответствии с Законом о ПДУ, «виртуальный актив» определяется как цифровое представление стоимости, которое может быть продано или передано в цифровом виде и может быть использовано для оплаты или инвестиционных целей. В частности, исключаются цифровое представление фиатных валют и кредитные цифровые записи финансовых учреждений для фиатных валют, ценных бумаг или других финансовых активов, которые могут быть переданы в цифровом виде.

2. Регулирование криптоактивов

Закон о VASP вступил в силу 1 февраля 2023 года. Любое юридическое лицо, желающее предоставлять услуги виртуальных активов или выступать в качестве VASP на Британских Виргинских островах или на территории Британских Виргинских островов, должно быть зарегистрировано в Комиссии. VASP, уже действующие на момент вступления в силу Закона о VASP, должны подать заявку в Комиссию до 31 июля 2023 года (что позволит им продолжать предоставлять услуги виртуальных активов на время рассмотрения заявки), а любое новое юридическое лицо должно зарегистрироваться для связи с Комиссией до начала любой деятельности в соответствии с Законом о VASP.

Заявки на регистрацию в качестве ПДУ должны быть поданы по форме, утвержденной Комитетом, с указанием типа запрашиваемой регистрации ПДУ, сопровождаемой (а) бизнес-планом, в котором излагается характер и масштаб деятельности с виртуальными активами; (b) сведения о предлагаемых директорах, должностных лицах и сотрудниках по соблюдению нормативных требований, включая документацию, демонстрирующую, что они соответствуют критериям соответствия и надлежащему критерию комитета; и © заявитель соответствует требованиям ПДУ и ПОД/ФТ/ПФ (d) Применимый регистрационный сбор.

Когда Комиссия одобряет заявку VASP, она регистрирует заявителя, выдает свидетельство о праве на практику и налагает условия регистрации, которые она сочтет необходимыми (включая требование о страховании профессиональной ответственности).

Закон определяет «VASP» как поставщика услуг виртуальных активов, который предоставляет услуги виртуальных активов в форме бизнеса и зарегистрирован как или от имени другого лица для выполнения одного или нескольких из следующих видов деятельности или операций:

• Обмен между виртуальными активами и фиатными валютами;
• Обмен между одной или несколькими формами виртуальных активов;
• Передача виртуальных активов, если передача включает в себя транзакцию от имени другого лица по переводу виртуальных активов с одного Адреса или учетной записи виртуального актива на другой Адрес или учетную запись виртуального актива; • хранение или управление виртуальными активами или инструментами, способными контролировать виртуальные активы;
• Участвовать и предоставлять финансовые услуги в связи с выпуском или продажей эмитентом виртуальных активов;
• Выполнять другие действия или операции, указанные в Законе или нормативных актах ПДУ.

Лицо, которое участвует в любом из следующих видов деятельности или операций для другого лица или от его имени, будет считаться выполняющим услуги с виртуальными активами:

• Кастодиальный кошелек или хранение или контроль над виртуальными активами другого лица, Кошельком или Закрытым ключом;
• Предоставление финансовых услуг в связи с выпуском, предложением или продажей виртуальных активов; • Предоставлять такие устройства, как банкоматы, биткойн-банкоматы или торговые автоматы, для облегчения деятельности с виртуальными активами через электронные терминалы, которые позволяют их владельцам или операторам активно содействовать обмену виртуальных активов на фиатные или другие Vitual Money;
• Заниматься деятельностью, которая представляет собой предоставление услуг по работе с виртуальными активами, выпуск виртуальных активов или бизнес по участию в деятельности с виртуальными активами в соответствии с Кодексом.

Будет ли организация осуществлять услуги по обслуживанию виртуальных активов, будет зависеть от того, является ли базовый актив «виртуальным активом». Например, деривативы на основе криптоактивов требуют более тщательного рассмотрения и могут подпадать либо под действие Закона о VASP, либо Закона о ценных бумагах и инвестиционном бизнесе Британских Виргинских островов («SIBA»), либо обоих.

Аналогичным образом, следует также рассмотреть перечень видов деятельности, исключающих компании из сферы действия Закона о ПДУ, т.е. предоставление вспомогательной инфраструктуры, позволяющей другим предоставлять услуги, например, поставщик облачных хранилищ данных или поставщик услуг целостности, ответственный за проверку точности подписи.

Несмотря на то, что это не предназначено для специального регулирования криптоактивов, юридические лица Британских Виргинских островов, работающие в секторах криптоактивов, технологии блокчейн и Web3, также могут подпадать под действие существующего режима регулирования Британских Виргинских островов, в том числе:

• Закон о коммерческих компаниях Британских Виргинских островов 2004 года (с поправками);
• СИБА; • Закон о финансировании и денежных услугах 2009 года («FMSA»);
• Положения о борьбе с отмыванием денег 2008 года (с поправками); • Кодекс поведения по противодействию отмыванию денег и финансированию терроризма;
• Закон о хозяйственных организациях (компаниях и товариществах с ограниченной ответственностью) 2018 года (с поправками) – Этот закон особенно важен, если компания на Британских Виргинских островах намерена владеть какими-либо правами интеллектуальной собственности, относящимися к базовой технологии.

Чтобы избежать дублирования регулирования, VASP дает понять, что лицо, которое зарегистрировано в соответствии с Законом и занимается только бизнесом по предоставлению услуг виртуальных активов, не обязано получать лицензию SIBA или FMSA.

3. Условия продажи

3.1 Закон о VASP

В соответствии с Законом о VASP, хотя это и не исключено явно, общепризнано, что единичный акт выпуска или продажи виртуальных активов на территории Британских Виргинских островов сам по себе не является деятельностью, регулируемой Законом о VASP. Однако, если юридическое лицо на Британских Виргинских островах предоставляет финансовые услуги в связи с предложением виртуальных активов от имени другой стороны, а также с передачей виртуальных активов, это может представлять собой услуги по работе с виртуальными активами и потребовать от организации регистрации в Комиссии в соответствии с Законом о VASP.

3.2 СИБА

SIBA регулирует такие вопросы, как предоставление инвестиционных услуг на Британских Виргинских островах. SIBA предусматривает, что любой, кто занимается или утверждает, что занимается каким-либо видом инвестиционного бизнеса в стране или за ее пределами, должен делать это через организацию, которая регулируется и лицензируется Комиссией. Инвестиционный бизнес определяется в широком смысле и включает в себя (i) инвестиционные операции, (ii) организацию инвестиционных сделок, (iii) управление инвестициями, (iv) инвестиционное консультирование, (v) хранение инвестиций, (vi) инвестиционные операции и (vii) операционные инвестиционные биржи.

Определение «инвестиции» также является широким и может включать: (i) акции, доли участия в товариществах или фондах, (ii) облигации, (iii) инструменты, предоставляющие права на акции, доли или облигации, (iv) сертификаты, представляющие инвестиции, (v) опционы, (vi) фьючерсы, (vii) контракты на разницу и (viii) долгосрочные договоры страхования.

Подпадает ли виртуальный актив под режим SIBA, будет зависеть от того, обладает ли он характеристиками, аналогичными характеристикам акций в инвестиционном определении.

Кроме того, любому инвестору, работающему в сфере виртуальных активов, или рекомендуется принять виртуальные активы путем подписки, а затем инвестировать в коллективную структуру более традиционного класса активов, обратиться за юридической консультацией на Британских Виргинских островах относительно того, требует ли такая деятельность регистрации в качестве фонда.

4. Налог

Международный налоговый орган Британских Виргинских островов не выпустил никакого официального заявления относительно налогообложения виртуальных активов. Тем не менее, Британские Виргинские острова являются налогово-нейтральной юрисдикцией, и ее налог на прибыль установлен на уровне 0%, что означает, что правительство Британских Виргинских островов фактически не собирает подоходный налог. В результате, компании на Британских Виргинских островах не обязаны подавать декларации по налогу на прибыль, но обязаны подавать ежегодные декларации экономических субъектов. Кроме того, на Британских Виргинских островах нет налога на прирост капитала, налога на дарение, налога на прибыль, налога на наследство или налога на наследство.

Для целей налогообложения юридическое лицо на Британских Виргинских островах может стать резидентом любой юрисдикции под такими критериями, как «управление и контроль». Все юридические лица на Британских Виргинских островах освобождены от налогов на Британских Виргинских островах и могут быть заверены регистратором Британских Виргинских островов или Департаментом внутренних доходов. Кроме того, на Британских Виргинских островах действует налоговый режим, основанный на источнике, в соответствии с которым юридические лица на Британских Виргинских островах облагаются налогом на свою чистую прибыль после вычета всех расходов на Британских Виргинских островах. Таким образом, юридическое лицо на Британских Виргинских островах, осуществляющее деятельность за пределами Британских Виргинских островов, не должно облагаться налогом на свой доход из иностранного источника, если оно является налоговым резидентом Британских Виргинских островов.

В случае ICO биржевые операторы должны быть осведомлены о влиянии Закона о налогообложении иностранных счетов (FATCA) и Единого стандарта отчетности (CRS).

5. Закон о переводе денег и требования AML

Соответствующим законом о переводе денег на Британских Виргинских островах является FMSA, который регулирует деятельность компаний, предоставляющих финансовые услуги. FMSA определяет бизнес по оказанию финансовых услуг как включающий в себя:

• ATM услуги;
• Услуги денежных переводов;
• Сервис обмена чеков;
• Услуги по обмену валют;
• Выдача, продажа или погашение денежных переводов или дорожных чеков.

Несмотря на то, что принято считать, что «деньги» и «деньги» относятся к фиатным валютам, а не к криптоактивам, как отмечалось выше, явное исключение в соответствии с Законом о VASP бизнес-услуг, зарегистрированных в соответствии с Законом, для участия исключительно в предоставлении виртуальных активов, будет освобождено от FMSA, будет иметь особое значение и поможет обеспечить определенность для многих поставщиков услуг виртуальных активов (например, тех, кто участвует в переводе виртуальных активов с одного счета на другой). Однако, если считается, что компания осуществляет какую-либо деятельность, которая не подпадает под действие Закона о VASP, требуется осторожность, поскольку вышеуказанное исключение не применяется в этих случаях.

Также к ПУДУ применимы Положения о ПОД/ФТ 2022 года и Кодекс практики по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма (с поправками) 2022 года, которые включили ПУВА в режим ПОД/ФТ БВО с 1 декабря 2022 года для транзакций с виртуальными активами на сумму 1 000 долларов США и более.

Несмотря на то, что подробное рассмотрение конкретных требований режима ПОД/ФТ на Британских Виргинских островах выходит за рамки данной главы, любое лицо, подпадающее под действие данного режима, как правило, обязано сделать следующее:

• Назначать назначенных лиц в качестве руководителей AMLCompliance для контроля за соблюдением ими Закона о борьбе с отмыванием денег и поддержания связи с регулирующими органами (в соответствии с Законом о VASP, VASP обязаны получить одобрение CIMA для таких должностных лиц); • Назначить лицо, которое будет действовать в качестве сотрудника по отчетности об отмывании денег и выступать в качестве линии отчетности внутри предприятия; • Внедрить процедуры, обеспечивающие надлежащую идентификацию контрагентов, риск-ориентированный мониторинг (с учетом характера контрагентов, географических зон деятельности и любых рисков, связанных с новыми технологиями, такими как виртуальные активы), надлежащее ведение учета и соответствующее обучение сотрудников.

Кроме того, Комиссия выпустила Руководство по предотвращению отмывания денег, финансирования терроризма и финансирования распространения для поставщиков услуг виртуальных активов и установила новые нормативные требования для обеспечения того, чтобы посредники имели адекватную информацию, связанную с передачей виртуальных активов.

По нашему опыту, большинству сторон лучше всего проконсультироваться с профессиональным сторонним поставщиком, который поможет в этом процессе.

6. Продвижение и тестирование

Британские Виргинские острова ввели Положение о финансовых услугах (регулятивная песочница) 2020 года («Правила песочницы»), чтобы побудить финтех-компании внедрять инновации в условиях слабого режима регулирования. Правила песочницы были введены в следующих целях:

• Стартапы, желающие предложить новые решения в области финансовых услуг, включающие бизнес-модели финтеха, которые в настоящее время не охвачены действующим законодательством БВО (явным или неявным); • Стартапы, желающие протестировать инновационные технологии для предоставления лицензируемых финансовых услуг; • Организации, получившие лицензию Комиссии, желающие тестировать инновационные технологии в рамках утвержденных ими предложений по финансовым услугам.

Лицо, которое было утверждено в качестве участника Sandbox в соответствии с Положением о песочнице до вступления в силу Закона о VASP, может письменно уведомить Комиссию о своем намерении предлагать инновационные финтех-услуги, связанные с виртуальными активами (такое уведомление считается заявкой на регистрацию в качестве виртуального актива).

VASP, которые не зарегистрированы в соответствии с Законом о VASP или не были одобрены в соответствии с Правилами песочницы, желающие предоставлять услуги виртуальных активов и предоставлять инновационные финтех-услуги в соответствии с Положениями песочницы, могут обратиться в Комиссию в соответствии с Правилами песочницы и указать в заявке, что они намерены вести бизнес по предоставлению услуг виртуальных активов и применению инновационных финтех-технологий.

7. Требования к владельцу и лицензированию

На Британских Виргинских островах нет каких-либо ограничений на владение криптоактивами в инвестиционных целях. Несмотря на то, что в настоящее время он не тестируется, поскольку Закон о VASP все еще находится в зачаточном состоянии, эта статья предполагает, что инвестиционным менеджерам, возможно, придется подать заявку на регистрацию в соответствии с Законом о VASP, чтобы владеть этими виртуальными активами (если будет подтверждено, что управляющий активами владеет этими виртуальными активами от имени Auto-Invest третьей стороны). Кроме того, еще не определено, нужно ли будет отдельно регистрировать инвестиционных менеджеров, получивших лицензию в соответствии с режимом утвержденного управляющего, в соответствии с Законом о VASP.

Аналогичным образом, инвестиционный фонд, зарегистрированный или учрежденный на Британских Виргинских островах, может не нуждаться в регистрации в Комиссии в соответствии с Законом о VASP, если он намерен торговать виртуальными активами в рамках своей инвестиционной стратегии, при условии, что он имеет дело с этими виртуальными активами на исключительной основе.

8. Горнодобывающей

Майнинг криптоактивов не подпадает под действие Закона о VASP, поэтому, с точки зрения Британских Виргинских островов, деятельность по добыче полезных ископаемых остается нерегулируемой, независимо от того, осуществляется ли она на территории Британских Виргинских островов или компанией за пределами Британских Виргинских островов. Стоимость электроэнергии на Британских Виргинских островах выше, поэтому маловероятно, что майнинговая отрасль на Британских Виргинских островах, особенно крупномасштабный майнинг криптоактивов, будет эффективной.

9. Пограничные ограничения и декларации

Британские Виргинские острова не накладывают каких-либо общих пограничных ограничений на владение или импорт виртуальных активов.

В рамках обязательств Британских Виргинских островов по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма, Закон о таможенном администрировании и таможенном оформлении 2010 года требует, чтобы любое лицо, въезжающее или выезжающее с Британских Виргинских островов, декларировало любые предметы, превышающие 10 000 долларов США, в своем багаже или ручной клади, включая монеты, банкноты, дорожные чеки и оборотные инструменты. Несмотря на то, что Закон о ПДУ требует, чтобы положения, основанные на стоимости, содержащиеся в любом законодательстве о финансовых услугах или любых других нормативных актах, касающихся отмывания денег, финансирования терроризма и финансирования распространения оружия массового уничтожения, интерпретировались как включающие виртуальные активы, учитывая природу этих активов, особенно тех, которые основаны на распределенном реестре или записаны в нем, существует концептуальный вопрос относительно того, что будет представлять собой импорт или транспортировка таких активов. Поэтому мы не ожидаем, что такое требование будет применяться к виртуальным активам.

10. Требования к отчетности

Как отмечалось выше, для целей Правил AML, компании БВО, предоставляющие услуги по работе с виртуальными активами в связи со сделками, связанными с виртуальными активами на сумму 1 000 долларов США или более, будут считаться занимающимися «соответствующим бизнесом» и должны будут соблюдать режим законодательства БВО по борьбе с отмыванием денег/финансированием терроризма/финансовыми преступлениями, включая соблюдение «Правил поездок» и сообщение о подозрениях в отмывании денег или другой преступной деятельности в Комиссию и/или Агентство финансовых расследований Британских Виргинских островов, если это применимо.

ОЭСР также опубликовала окончательную версию Системы отчетности о криптоактивах (CARF) и обновление CRS на 2023 год, создав систему трансграничной отчетности, которая обеспечивает стандартизированный обмен информацией о транзакциях с криптоактивами. Таким образом, в этом документе ожидается, что Британские Виргинские острова внесут поправки в законодательную базу CRS для реализации рекомендаций CARF.

11. Наследственное планирование и наследование по завещанию

В соответствии с законодательством Британских Виргинских островов, криптоактивы и другие виртуальные активы еще не получили широкого распространения для планирования наследования имущества и наследования по завещанию.

Ни в Законе о VASP, ни в каком-либо другом конкретном режиме в соответствии с законодательством Британских Виргинских островов конкретно не рассматривается обращение с владельцем виртуальных активов после смерти. Это означает, что, в принципе, предполагая, что законодательство Британских Виргинских островов регулирует наследование имущества умершего, виртуальные активы будут рассматриваться так же, как и любые другие активы. Как и во многих юрисдикциях за пределами БВО, может возникнуть некоторая неопределенность в отношении местонахождения виртуальных активов. Если активы могут быть проанализированы в соответствии с традиционными коллизионными нормами БВО, виртуальные активы умершего не могут быть эффективно переданы его/ее наследникам или бенефициарам до тех пор, пока не будет подано заявление в Реестр завещаний Высокого суда БВО. Для того, чтобы иметь дело с виртуальными активами умершего, необходимо назначить лицо в качестве законного личного представителя умершего, получив соответствующее разрешение от реестра. Существует два типа грантов, которые можно получить:

• Предоставление завещания (умерший оставляет завещание, которое явно относится к виртуальным активам БВО);
• Разрешение на управление (умерший не оставил завещания, которое явно охватывало виртуальные активы на Британских Виргинских островах).

В последнем случае умерший будет считаться умершим «без завещания» в виртуальном активе, где находятся Британские Виргинские острова, даже если у него есть действительное завещание, охватывающее активы в других юрисдикциях. Основные потенциальные трудности, которые могут возникнуть, реальны. То есть, любое лицо, которое наследует виртуальный актив, на первый взгляд, обычно имеет доступ к виртуальному активу только в том случае, если личный представитель умершего или бенефициара (в зависимости от обстоятельств) имеет или имеет доступ к информации, необходимой для доступа и контроля над виртуальным активом (например, закрытый ключ кошелька, где хранится виртуальный актив). Большинство бирж имеют политику передачи виртуальных активов близким родственникам, но эти политики и требования к передаче варьируются от биржи к бирже, и из-за риска хакерских атак и Rekt, как правило, считается разумным избегать оставления значительной суммы стоимости на бирже в течение какого-либо периода времени.