Guide réglementaire 2024 des BVI sur la blockchain et les crypto-actifs

**Compiler | Auteur |**Chris Duncan & Katrina Lindsay

Date : 03 novembre 2023

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Chris Duncan et Katrina Lindsay sont les auteurs du chapitre sur les îles Vierges britanniques (BVI) de la sixième édition du guide réglementaire sur la blockchain et les crypto-actifs de Global Legal Insight. Ce chapitre couvre les exigences légales des Îles Vierges britanniques liées aux crypto-actifs et à la blockchain, y compris les attitudes et les définitions du gouvernement, la fiscalité, les lois sur la transmission d’argent et les exigences en matière de lutte contre le blanchiment d’argent, l’exploitation minière et les exigences en matière de licences.

1. Attitudes et définitions du gouvernement

Les îles Vierges britanniques se sont imposées comme un centre financier offshore de premier plan, avec les avantages d’être résilients, flexibles et innovants face aux changements réglementaires, aux défis économiques et aux catastrophes naturelles. Cela inclut les entreprises, les institutions et les particuliers qui font des affaires dans les domaines des crypto-actifs, de la technologie Blockchain et de l’espace Web3, qui utilisent les outils des îles Vierges britanniques pour soutenir leurs activités commerciales internationales afin de bénéficier de la familiarité et de la stabilité du système juridique fondé sur la common law des îles Vierges britanniques, d’un traitement fiscalement neutre, ainsi que de la convivialité commerciale et de la flexibilité du système réglementaire et judiciaire des îles Vierges britanniques.

Travaillant en étroite collaboration avec les leaders de l’industrie sur l’île, des avocats et des comptables aux praticiens et aux régulateurs de Rekt, le gouvernement des îles Vierges britanniques reconnaît qu’une industrie collaboratrice sera mieux à même de répondre aux besoins de ceux qui y font des affaires, tout en veillant à ce que les juridictions aient la capacité d’identifier et d’éliminer les risques associés.

Cela est évident dans l’approche adoptée par le gouvernement des îles Vierges britanniques pour réglementer les actifs virtuels. La loi de 2022 sur les fournisseurs de services d’actifs virtuels (la « loi VASP ») récemment introduite vise à garantir que les îles Vierges britanniques continuent de se conformer aux normes internationales et aux recommandations spécifiques du Groupe d’action financière (GAFI) dans les domaines suivants, qui est le résultat d’un processus de consultation publique mené par la Commission des services financiers des îles Vierges britanniques pour solliciter les commentaires, les commentaires et les commentaires de toutes les parties prenantes.

Dans le présent chapitre, nous examinerons plus en détail cette caractéristique clé de la loi sur les VASP. Cependant, à un niveau élevé, la loi VASP peut être décrite comme un texte législatif équilibré qui est à la fois proportionné et pertinent. Les entreprises engagées dans des activités de garde et de négociation sont considérées comme plus risquées pour les utilisateurs finaux et sont donc soumises à un niveau de réglementation plus élevé, tandis que d’autres activités, telles que les projets technologiques innovants et les offres de jetons (qui ont historiquement été menées par des entités enregistrées aux îles Vierges britanniques), ne relèvent généralement pas du champ d’application de la loi VASP.

En vertu de la loi VASP, un « actif virtuel » est défini comme une représentation numérique de la valeur qui peut être échangée ou transférée numériquement et qui peut être utilisée à des fins de paiement ou d’investissement. Sont particulièrement exclues la représentation numérique des monnaies fiduciaires et les enregistrements numériques de crédit des institutions financières pour les monnaies fiduciaires, les titres ou d’autres actifs financiers qui peuvent être transférés numériquement.

2. Réglementation sur les crypto-actifs

La loi VASP est entrée en vigueur le 1er février 2023. Toute entité souhaitant fournir des services d’actifs virtuels ou agir en tant que VASP à l’intérieur ou à partir des îles Vierges britanniques doit être enregistrée auprès de la Commission. Les VASP déjà en activité au moment de l’entrée en vigueur de la Loi sur les VASP doivent soumettre une demande à la Commission au plus tard le 31 juillet 2023 (ce qui leur permet de continuer à fournir des services d’actifs virtuels pendant l’examen de la demande), et toute nouvelle entité doit s’inscrire pour communiquer avec la Commission avant de commencer toute activité en vertu de la Loi sur les VASP.

Les demandes d’enregistrement en tant que VASP doivent être déposées sur un formulaire approuvé par le Comité, précisant le type d’enregistrement de VASP demandé, accompagné (a) d’un plan d’affaires indiquant la nature et l’ampleur de l’activité d’actifs virtuels ; (b) des détails sur les administrateurs, dirigeants et responsables de la conformité proposés, y compris des documents démontrant qu’ils répondent aux critères d’aptitude et de compétence du comité ; et © le demandeur est un VASP conforme et LCB/FT/PF (d) Les frais de demande applicables.

Lorsque la Commission approuve une demande de VASP, elle inscrit le demandeur, délivre un certificat d’exercice et impose des conditions à l’inscription qu’elle juge appropriées (y compris l’exigence d’une assurance responsabilité civile professionnelle).

La Loi définit un « VASP » comme un fournisseur de services d’actifs virtuels qui fournit des services d’actifs virtuels sous la forme d’une entreprise et qui est inscrit en tant qu’une autre personne ou pour le compte d’une autre personne afin d’exercer une ou plusieurs des activités ou opérations suivantes :

• Échange entre les actifs virtuels et les monnaies fiduciaires ;
• L’échange entre une ou plusieurs formes d’actifs virtuels ;
• Transfert d’actifs virtuels, lorsque le transfert implique une transaction pour le compte d’une autre personne visant à transférer des actifs virtuels d’une adresse ou d’un compte d’actif virtuel à une autre adresse ou compte d’actif virtuel ;
• la garde ou la gestion d’actifs virtuels ou d’outils capables de contrôler des actifs virtuels ;
• Participer et fournir des services financiers dans le cadre de l’émission ou de la vente d’actifs virtuels par l’émetteur ;
• Effectuer d’autres activités ou opérations spécifiées dans la Loi sur la VASP ou ses règlements.

Une personne qui se livre à l’une ou l’autre des activités ou opérations suivantes pour ou au nom d’une autre personne sera réputée fournir des services d’actifs virtuels :

• Portefeuille dépositaire ou garde ou contrôle des actifs virtuels, du portefeuille ou de la clé privée d’une autre personne ;
• Fourniture de services financiers dans le cadre de l’émission, de l’offre ou de la vente d’actifs virtuels ;
• Fournir des dispositifs tels que des guichets automatiques, des guichets automatiques Bitcoin ou des distributeurs automatiques pour faciliter l’activité des actifs virtuels par le biais de terminaux électroniques qui permettent à leurs propriétaires ou opérateurs de faciliter de manière proactive l’échange d’actifs virtuels avec de la monnaie fiduciaire ou d’autres monnaies virtuelles ;
• S’engager dans des activités qui constituent la fourniture de services d’actifs virtuels, l’émission d’actifs virtuels ou l’activité de participation à des activités d’actifs virtuels conformément au Code.

Le fait qu’une entité fournisse ou non des services d’actifs virtuels dépendra de la question de savoir si l’actif sous-jacent constitue un « actif virtuel ». Par exemple, les produits dérivés basés sur des crypto-actifs doivent faire l’objet d’un examen plus attentif et peuvent être soumis à la loi VASP ou à la loi sur les valeurs mobilières et les activités d’investissement des îles Vierges britanniques (« SIBA »), ou aux deux.

De même, il convient également de tenir compte de la liste des activités qui excluent les entreprises du champ d’application de la loi VASP, c’est-à-dire la fourniture d’une infrastructure auxiliaire pour permettre à d’autres de fournir des services, comme un fournisseur de stockage de données dans le cloud ou un fournisseur de services d’intégrité chargé de vérifier l’exactitude de la signature.

Bien qu’elles ne soient pas destinées à réglementer spécifiquement les crypto-actifs, les entités des îles Vierges britanniques opérant dans les secteurs des crypto-actifs, de la technologie Blockchain et du Web3 peuvent également être soumises au régime réglementaire existant des Îles Vierges britanniques, notamment :

• Loi de 2004 sur les sociétés commerciales des îles Vierges britanniques (telle qu’amendée) ; *SIBA; • Loi de 2009 sur le financement et les services monétaires (« FMSA ») ;
• Règlement de 2008 sur la lutte contre le blanchiment d’argent (tel que modifié) ; • Code de conduite en matière de lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme ;
• Loi de 2018 sur les entités économiques (sociétés et sociétés en commandite) (modifiée) - Cette loi est particulièrement importante si la société des îles Vierges britanniques a l’intention de détenir des droits de propriété intellectuelle relatifs à la technologie sous-jacente.

Afin d’éviter le dédoublement de la réglementation, la VASP indique clairement qu’une personne qui est inscrite en vertu de la Loi et qui n’exerce que des activités de prestation de services d’actifs virtuels n’est pas tenue d’obtenir une licence SIBA ou FMSA.

3. Conditions générales de vente

3.1 Loi VASP

En vertu de la loi VASP, bien qu’elle ne soit pas explicitement exclue, il est généralement admis que l’acte unique d’émission ou de vente d’actifs virtuels dans les îles Vierges britanniques n’est pas en soi une activité réglementée par la loi VASP. Toutefois, si une entité des îles Vierges britanniques fournit des services financiers dans le cadre d’une offre d’actifs virtuels pour le compte d’une autre partie, ainsi que d’un transfert d’actifs virtuels, cela peut constituer des services d’actifs virtuels et exiger que l’entité s’enregistre auprès de la Commission en vertu de la loi VASP.

3.2 SIBA

La SIBA réglemente des questions telles que la fourniture de services d’investissement dans les îles Vierges britanniques. La SIBA stipule que toute personne qui s’engage ou prétend être engagée dans tout type d’activité d’investissement à l’intérieur ou à partir du pays doit le faire par l’intermédiaire d’une entité réglementée et agréée par la Commission. Les activités d’investissement sont définies au sens large et couvrent (i) les opérations d’investissement, (ii) l’organisation d’opérations d’investissement, (iii) la gestion d’investissements, (iv) les conseils en investissement, (v) la conservation des investissements, (vi) les opérations d’investissement et (vii) l’exploitation des bourses d’investissement.

La définition de « placement » est également large et peut inclure : (i) des actions, des participations dans des sociétés de personnes ou des participations dans des fonds, (ii) des obligations, (iii) des instruments conférant des droits sur des actions, des intérêts ou des obligations, (iv) des certificats représentant des investissements, (v) des options, (vi) des contrats à terme, (vii) des contrats de différence et (viii) des contrats d’assurance à long terme.

La question de savoir si un actif virtuel relève du régime de la SIBA dépendra de la question de savoir s’il présente des caractéristiques similaires à celles des actions dans la définition de l’investissement.

En outre, il est conseillé à tout investisseur dans l’espace des actifs virtuels ou d’accepter des actifs virtuels par voie de souscription, puis d’investir dans un véhicule collectif d’une classe d’actifs plus traditionnelle, de demander un avis juridique aux îles Vierges britanniques pour savoir si de telles activités nécessitent un enregistrement en tant que fonds.

4. Taxe

L’Autorité fiscale internationale des îles Vierges britanniques n’a publié aucune déclaration officielle concernant l’imposition des actifs virtuels. Cependant, les îles Vierges britanniques sont une juridiction fiscalement neutre et leur impôt sur le revenu est fixé à 0 %, ce qui signifie que le gouvernement des îles Vierges britanniques ne perçoit pas réellement d’impôt sur le revenu. Par conséquent, les entités des îles Vierges britanniques ne sont pas tenues de déposer des déclarations d’impôt sur le revenu, mais sont tenues de déposer des déclarations annuelles d’entités économiques. De plus, il n’y a pas d’impôt sur les gains en capital, d’impôt sur les donations, d’impôt sur les bénéfices, d’impôt sur les successions ou d’impôt sur les successions dans les îles Vierges britanniques.

À des fins fiscales, une entité des îles Vierges britanniques peut devenir résidente de n’importe quelle juridiction en vertu de critères tels que la « gestion et le contrôle ». Toutes les entités des îles Vierges britanniques sont exonérées d’impôt dans les îles Vierges britanniques et peuvent être certifiées par le registraire des îles Vierges britanniques ou le département des impôts des États-Unis. En outre, les îles Vierges britanniques ont un régime d’imposition à la source en vertu duquel les entités des îles Vierges britanniques sont imposées sur leur revenu net après déduction de toutes les dépenses des îles Vierges britanniques. Par conséquent, une entité des îles Vierges britanniques opérant en dehors des îles Vierges britanniques ne devrait pas être imposée dans les îles Vierges britanniques sur ses revenus de source étrangère si elle est un résident fiscal des îles Vierges britanniques.

Dans le cas des ICO, les opérateurs boursiers doivent être conscients de l’impact de la Foreign Account Tax Compliance Act (« FATCA ») et de la norme commune de déclaration (« CRS »).

5. Loi sur le transfert d’argent et exigences en matière de lutte contre le blanchiment d’argent

La loi pertinente sur la transmission d’argent dans les îles Vierges britanniques est la FMSA, qui réglemente les entreprises de services monétaires. La FMSA définit une entreprise de services monétaires comme comprenant :

• ATM services ;
• Services de transfert de fonds ;
• Service d’échange de chèques ;
• Services de change de devises ;
• Émission, vente ou rachat de mandats ou de chèques de voyage.

Bien qu’il soit convenu que les termes « argent » et « argent » font référence aux monnaies fiduciaires plutôt qu’aux crypto-actifs, comme indiqué ci-dessus, l’exclusion explicite de la loi VASP des services commerciaux enregistrés en vertu de la loi pour s’engager uniquement dans la fourniture d’actifs virtuels sera exemptée de la FMSA, sera particulièrement pertinente et contribuera à fournir une certitude à de nombreux fournisseurs de services d’actifs virtuels (par exemple, ceux impliqués dans le transfert d’actifs virtuels d’un compte à un autre). Toutefois, si une entreprise est réputée exercer une activité qui n’entre pas dans le champ d’application de la loi VASP, la prudence est de mise car l’exemption ci-dessus ne s’applique pas dans ces cas.

Le règlement de 2022 sur la lutte contre le blanchiment d’argent (amendement) et le code de bonnes pratiques de 2022 sur la lutte contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme (amendement) s’appliquent également aux VASP, qui ont incorporé les VASP dans le régime de LBC/FT des Îles Vierges britanniques à compter du 1er décembre 2022 pour les transactions impliquant des actifs virtuels d’une valeur de 1 000 USD ou plus.

Bien qu’il n’entre pas dans le cadre du présent chapitre d’examiner en détail les exigences spécifiques du régime de LBC/FT des îles Vierges britanniques, toute personne assujettie à ce régime est généralement tenue de faire ce qui suit :

• Nommer des personnes désignées en tant que responsables de la lutte contre le blanchiment d’argent afin de surveiller leur conformité à la loi sur la lutte contre le blanchiment d’argent et d’assurer la liaison avec les organismes de réglementation (en vertu de la loi sur les VASP, les fournisseurs de services de lutte contre le blanchiment d’argent sont tenus d’obtenir l’approbation de la CIMA pour ces agents) ;
• Désigner une personne pour agir en tant qu’agent de signalement en matière de blanchiment d’argent et agir en tant que ligne hiérarchique au sein de l’entreprise ;
• Mettre en œuvre des procédures pour assurer une identification adéquate des contreparties, une surveillance fondée sur les risques (en tenant compte de la nature des contreparties, des zones géographiques d’opérations et des risques associés aux nouvelles technologies telles que les actifs virtuels), une tenue de dossiers appropriée et une formation appropriée pour les employés.

En outre, la Commission a publié des lignes directrices sur la prévention du blanchiment de capitaux, du financement du terrorisme et du financement de la prolifération à l’intention des fournisseurs de services d’actifs virtuels et a établi de nouvelles exigences réglementaires pour s’assurer que les intermédiaires disposent d’informations adéquates sur le transfert d’actifs virtuels.

D’après notre expérience, il est préférable pour la plupart des parties de consulter un fournisseur tiers professionnel pour les aider dans ce processus.

6. Promotion et tests

Les Îles Vierges britanniques ont introduit le Financial Services (Regulatory Sandbox) Regulations 2020 (le « Règlement Sandbox ») pour encourager les entreprises fintech à innover dans le cadre d’un régime réglementaire laxiste. Le Règlement sur les bacs à sable a été mis en place aux fins suivantes :

• Les start-ups souhaitant offrir de nouvelles solutions de services financiers impliquant des modèles d’affaires fintech qui ne sont actuellement pas couverts par la législation actuelle des îles Vierges britanniques (qu’elle soit explicite ou implicite) ;
• Les start-ups qui cherchent à tester des technologies innovantes pour fournir des services financiers pouvant faire l’objet d’une licence ;
• Les entités agréées par la Commission qui souhaitent mettre à l’essai des technologies novatrices dans le cadre de leurs offres de services financiers approuvées.

Une personne qui a été approuvée en tant que participant au bac à sable en vertu du Règlement sur le bac à sable avant l’entrée en vigueur de la Loi sur le bac à sable peut aviser le Conseil par écrit de son intention d’offrir des technologies financières novatrices liées aux actifs virtuels (un tel avis est réputé être une demande d’enregistrement à titre d’actif virtuel).

Les VASP qui ne sont pas inscrits en vertu de la Loi sur les VASP ou qui n’ont pas été approuvés en vertu du Règlement sur les bacs à sable et qui souhaitent fournir des services d’actifs virtuels et des technologies financières innovantes en vertu du Règlement sur les bacs à sable peuvent présenter une demande à la Commission en vertu du Règlement sur les bacs à sable et indiquer dans la demande qu’ils ont l’intention d’exercer leurs activités de fourniture de services d’actifs virtuels et d’application de technologies financières innovantes.

7. Exigences en matière de propriété et de licence

Les îles Vierges britanniques n’ont aucune restriction sur la détention de crypto-actifs à des fins d’investissement. Bien qu’il n’ait pas encore fait l’objet d’un test, étant donné que la loi VASP n’en est encore qu’à ses débuts, cet article prévoit que les gestionnaires de placements devront peut-être demander un enregistrement en vertu de la loi VASP afin de détenir ces actifs virtuels (s’il est confirmé que le gestionnaire d’actifs détient ces actifs virtuels pour le compte d’Auto-Invest d’un tiers). Il n’a pas encore été déterminé non plus si les gestionnaires de placements titulaires d’un permis en vertu du régime des gestionnaires agréés devront également être inscrits séparément en vertu de la Loi sur les gestionnaires agréés.

De même, bien qu’il n’ait pas encore été testé, un fonds d’investissement constitué ou établi dans les îles Vierges britanniques n’a peut-être pas besoin d’être enregistré auprès de la Commission en vertu de la loi VASP s’il a l’intention de négocier des actifs virtuels dans le cadre de sa stratégie d’investissement, à condition qu’il traite ces actifs virtuels sur une base exclusive.

8. Minière

Le minage de crypto-actifs n’est pas couvert par la loi VASP, donc du point de vue des îles Vierges britanniques, les activités de minage ne sont pas réglementées, qu’elles soient menées dans les îles Vierges britanniques ou par une société en dehors des îles Vierges britanniques. Le coût de l’électricité est plus élevé dans les îles Vierges britanniques, il est donc peu probable que l’industrie minière au sein des îles Vierges britanniques, en particulier le minage d’actifs cryptographiques à grande échelle, soit efficace.

9. Restrictions et déclarations aux frontières

Les îles Vierges britanniques n’imposent aucune restriction générale aux frontières sur la propriété ou l’importation d’actifs virtuels.

Dans le cadre de l’engagement des Îles Vierges britanniques à lutter contre le blanchiment d’argent et le financement du terrorisme, la loi de 2010 sur l’administration des douanes et les douanes exige que toute personne entrant ou sortant des îles Vierges britanniques déclare tout objet supérieur à 10 000 USD dans ses bagages ou bagages à main, y compris les pièces de monnaie, les billets de banque, les chèques de voyage et les effets de commerce. Bien que la Loi sur les services financiers exige que les dispositions relatives à la valeur contenues dans toute loi sur les services financiers ou tout autre règlement relatif au blanchiment d’argent, au financement des activités terroristes et au financement de la prolifération soient interprétées de manière à inclure les actifs virtuels, compte tenu de la nature de ces biens, en particulier ceux qui sont fondés sur un grand livre distribué ou inscrits dans celui-ci, il y a une question conceptuelle quant à savoir ce qui constituerait l’importation ou le transport de ces biens. Par conséquent, nous ne nous attendons pas à ce qu’une telle exigence s’applique aux actifs virtuels.

10. Exigences en matière de rapports

Comme indiqué ci-dessus, aux fins de la réglementation sur la lutte contre le blanchiment d’argent, les sociétés des îles Vierges britanniques qui fournissent des services d’actifs virtuels dans le cadre de transactions impliquant des actifs virtuels d’une valeur de 1 000 USD ou plus seront réputées exercer une « activité pertinente » et seront tenues de se conformer au régime législatif des BVI en matière de lutte contre le blanchiment d’argent, le financement du terrorisme et les crimes financiers, y compris le respect des « règles de voyage » et le signalement des soupçons de blanchiment d’argent ou d’autres activités criminelles à la Commission et/ou à l’Agence d’enquête financière des îles Vierges britanniques, le cas échéant.

L’OCDE a également publié la version finale du Cadre de déclaration des cryptoactifs (« CRAF ») et la mise à jour 2023 de la NCD, créant un cadre de déclaration transfrontalier qui fournit un échange normalisé d’informations sur les transactions sur cryptoactifs. Par conséquent, le présent document prévoit que les îles Vierges britanniques apporteront des modifications au cadre législatif de la CRS afin de mettre en œuvre les recommandations de la CARF.

11. Planification successorale et succession testamentaire

En vertu de la loi des îles Vierges britanniques, les crypto-actifs et autres actifs virtuels ne sont pas encore largement utilisés pour la planification successorale et la succession testamentaire.

Ni la loi VASP ni aucun autre régime spécifique en vertu de la loi des îles Vierges britanniques ne traite spécifiquement du traitement après le décès d’un détenteur d’actifs virtuels. Cela signifie qu’en principe, en supposant que la loi des îles Vierges britanniques régisse l’héritage de la succession du défunt, les actifs virtuels seront traités de la même manière que tout autre actif. Comme c’est le cas dans de nombreuses juridictions en dehors des îles Vierges britanniques, il peut y avoir une certaine incertitude quant à l’emplacement des actifs virtuels. Si les actifs peuvent être analysés conformément aux règles traditionnelles de conflit de lois des îles Vierges britanniques, les actifs virtuels du défunt ne peuvent pas être effectivement transférés à ses héritiers ou bénéficiaires tant qu’une demande n’a pas été déposée auprès du registre des successions de la Haute Cour des îles Vierges britanniques. Afin de gérer les biens virtuels du défunt, une personne doit être désignée comme représentant personnel légal du défunt en obtenant l’autorisation appropriée du registre. Il existe deux types de subventions qui peuvent être obtenues :

• Octroi de l’homologation (le défunt laisse un testament qui se rapporte explicitement aux actifs virtuels des îles Vierges britanniques) ;
• Octroi d’administration (le défunt n’a pas laissé de testament qui couvrait explicitement les actifs virtuels des îles Vierges britanniques).

En ce qui concerne ce dernier, le défunt sera considéré comme étant décédé « intestat » dans un actif virtuel où se trouvent les îles Vierges britanniques – même s’il a un testament valide couvrant des actifs dans d’autres juridictions. Les principales difficultés potentielles qui peuvent survenir sont réelles. C’est-à-dire que toute personne qui hérite d’un actif virtuel, à première vue, n’a généralement accès à l’actif virtuel que si le représentant personnel du défunt ou du bénéficiaire (selon le cas) a ou a accès aux informations nécessaires pour accéder à l’actif virtuel et le contrôler (par exemple, la clé privée du portefeuille où l’actif virtuel est stocké). La plupart des plateformes d’échange ont des politiques de transfert d’actifs virtuels à des proches parents, mais ces politiques et exigences de transfert varient d’une bourse à l’autre, et en raison du risque d’attaques de pirates informatiques et de Rekt, il est généralement considéré comme prudent d’éviter de laisser une quantité importante de valeur sur la bourse pendant un certain temps.