Les chartes bancaires sous l'administration Trump : une voie plus accueillante pour la fintech ?

Allison Raley est associée au sein d’Arnall Golden Gregory LLP et codirectrice de l’équipe spécialisée « Emerging Technologies » du cabinet. Ancienne conseillère juridique générale mondiale et responsable de la conformité (chief compliance officer) d’une société de services financiers, elle adopte une approche résolument orientée business pour la représentation de ses clients. Elle peut être contactée à [email protected].

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Le système bancaire américain s’appuie sur un réseau complexe de régulateurs fédéraux et étatiques afin d’encadrer les nouvelles institutions qui cherchent à obtenir des licences bancaires.

Les processus d’octroi de licences et de réglementation garantissent que les banques agréées respectent les exigences en matière de capital, maintiennent une gouvernance efficace et protègent les consommateurs. Ces processus peuvent durer plusieurs mois, voire plusieurs années, ce qui reflète la complexité des produits financiers modernes et la nécessité de préserver la solidité et la prudence.

De nombreuses entreprises fintech cherchaient autrefois à éviter de demander une licence bancaire, par crainte des contraintes réglementaires associées. L’innovation rapide dans la technologie financière entre souvent en conflit avec la durée du processus et les coûts élevés liés à l’obtention d’une licence bancaire.

En conséquence, de nombreuses startups fintech s’associent à des banques existantes ou opèrent dans des domaines qui ne nécessitent pas une licence bancaire complète. Cependant, pendant l’administration Trump, les changements d’attitudes réglementaires laissent penser à un climat plus favorable aux entreprises fintech désireuses de demander des licences bancaires.

L’évolution du processus d’agrément

L’octroi de licences bancaires aux États-Unis se fait aux niveaux fédéral et étatique. Les candidats à une charte fédérale présentent généralement leur demande via le Bureau du contrôleur de la monnaie (Office of the Comptroller of the Currency, OCC), tandis que les départements bancaires des États supervisent les institutions agréées par l’État. Les deux types de chartes imposent des examens approfondis des plans d’affaires proposés, de l’adéquation des fonds propres, de la compétence managériale et des cadres de conformité.

Les entreprises fintech trouvent souvent ces exigences intimidantes. Proposer des services exclusivement numériques ou des modèles de prêt novateurs peut créer immédiatement des tensions avec des exigences de conformité conservatrices, façonnées par des décennies de pratiques bancaires traditionnelles.

Pourtant, de nombreuses entreprises fintech ont compris qu’une charte peut renforcer la crédibilité et supprimer les obstacles opérationnels liés à la gestion d’un ensemble disparate de licences individuelles délivrées par chaque État. Une licence bancaire permet aussi à une entreprise d’accepter des dépôts assurés (si elle obtient l’accord de la Federal Deposit Insurance Corporation) et d’exporter les taux d’intérêt depuis un seul État d’origine vers l’ensemble du pays — un avantage considérable pour les prêteurs aux consommateurs et aux petites entreprises.

Déposer une demande d’agrément bancaire OCC « traditionnel »

Une demande classique de charte bancaire auprès de l’OCC comporte plusieurs étapes. Tout d’abord, les organisateurs soumettent une proposition écrite décrivant leur plan stratégique, la structure de gouvernance d’entreprise, les niveaux de capital proposés, ainsi que les qualifications des administrateurs et responsables pressentis. L’OCC tient ensuite une réunion préalable (« prefiling meeting ») avec les organisateurs afin de discuter des enjeux réglementaires anticipés et d’évaluer la faisabilité de l’institution proposée.

Les organisateurs déposent alors une demande formelle, en prêtant une attention particulière aux éléments clés :

2.  Plan d’affaires : Les candidats fintech doivent expliquer clairement comment leurs stratégies portées par la technologie s’inscrivent dans le cadre des opérations bancaires, y compris des détails sur la composition des actifs, les activités de prêt et les contrôles des risques.
4.  Exigences en matière de capital : Les candidats doivent démontrer que leur capitalisation initiale répond au moins aux minima réglementaires et qu’ils disposent d’un plan durable pour soutenir la croissance.
6.  Gouvernance et gestion : L’OCC examine l’expertise et les antécédents des administrateurs et des dirigeants. Les entreprises fintech complètent souvent leurs équipes par des vétérans du secteur bancaire afin de rassurer les régulateurs quant à la connaissance institutionnelle de l’organisme.
8.  Conformité et gestion des risques : Étant donné que les fintechs utilisent fréquemment des outils algorithmiques, des plateformes numériques et des modèles de prêt innovants, l’OCC examine la manière dont elles respecteront les règles de lutte contre le blanchiment d’argent (AML), les textes relatifs à la protection des consommateurs et les standards de cybersécurité.

Pendant la période d’examen, l’OCC peut formuler des demandes d’informations supplémentaires, des clarifications ou des modifications de la proposition. Les candidats doivent s’attendre à au moins un cycle de révisions avant l’obtention d’une approbation préliminaire, qui autorise les organisateurs à engager une levée de fonds et à finaliser la mise en place opérationnelle. Une fois que l’OCC confirme que l’institution a rempli toutes les conditions, elle délivre une charte finale, permettant à la banque de démarrer ses opérations.

Ce processus exige un engagement substantiel en temps et en ressources. Pourtant, les dirigeants fintech apprécient qu’une charte nationale leur permette de servir les clients de manière cohérente dans les 50 États, sans devoir jongler avec une multitude de licences spécifiques à chaque État. Avec une charte bancaire nationale, les entreprises fintech se placent sous l’égide d’une seule autorité de régulation, ce qui simplifie la conformité et peut élargir la gamme de leurs offres de produits.

Des chartes spéciales à finalité particulière basées sur les États comme alternative

Pour les entreprises qui se méfient du processus rigoureux de l’OCC ou recherchent des privilèges plus spécialisés, les chartes spéciales à finalité particulière basées sur l’État peuvent constituer une alternative.

Plusieurs États, dont le Wyoming, l’Utah et New York, ont créé ou étudié des cadres bancaires adaptés aux entités fintech. Ces chartes à finalité particulière peuvent répondre à des modèles d’affaires innovants qui ne nécessitent pas l’éventail complet d’activités associé à une banque traditionnelle.

*   Institution de dépôt à finalité particulière du Wyoming (SPDI) : Le Wyoming a introduit la charte SPDI pour les entreprises qui traitent des actifs numériques et des technologies blockchain. Les SPDI opèrent comme des institutions entièrement adossées (fully reserved), ce qui signifie qu’elles détiennent des actifs suffisants pour couvrir les dépôts clients sans recourir au crédit traditionnel.
*   Société de prêt industriel de l’Utah (ILC) : L’Utah a une tradition de longue date d’octroi de chartes ILC à diverses entreprises de services financiers. Ces chartes autorisent certaines activités bancaires, telles que le prêt et l’émission de dépôts, mais limitent l’éventail des opérations commerciales autorisées.
*   BitLicense de New York : Même si ce n’est pas exactement une charte bancaire, la BitLicense reste un exemple de premier plan d’un cadre réglementaire au niveau de l’État, axé sur la fintech. Délivrée par le New York State Department of Financial Services, elle encadre les activités liées aux monnaies virtuelles et souligne une volonté plus large des États de réglementer de nouvelles technologies financières de manière plus ciblée.

Les entreprises qui reçoivent ces chartes spéciales à finalité particulière basées sur l’État peuvent accéder à certaines parties du secteur financier sans se soumettre à une réglementation bancaire nationale complète.

Cependant, elles peuvent encore faire face à des limites, notamment des restrictions concernant l’acceptation de dépôts assurés au niveau fédéral et d’éventuelles complications liées aux opérations interétatiques.

Selon le modèle économique, une charte à finalité particulière peut offrir un parcours plus rationalisé qu’une charte bancaire complète, mais elle ne confère pas nécessairement tous les privilèges ni la portée géographique d’une licence bancaire nationale traditionnelle.

Charte fintech de l’OCC et évolutions à l’époque de Trump

En 2016, juste avant le début de la première administration Trump, l’OCC a proposé une charte nationale bancaire à finalité spéciale pour les entreprises fintech. Bien que cette proposition ait précédé le président Trump, son administration a mis l’accent sur la déréglementation et a encouragé un environnement plus permissif pour l’innovation financière.

Joseph Otting, contrôleur de la monnaie (Comptroller of the Currency) de 2017 à 2020, a plaidé en faveur de la modernisation des réglementations bancaires et a indiqué que les chartes à finalité spéciale pourraient stimuler la concurrence et la croissance.

L’OCC a également créé l’Office of Innovation, demandant aux candidats fintech d’entrer en contact tôt et fréquemment avec les régulateurs. En rationalisant la communication et en clarifiant les attentes, l’OCC a tenté de réduire l’incertitude qui dissuade certains acteurs fintech de demander des chartes traditionnelles.

Ces initiatives, combinées à la position plus large de l’administration Trump en faveur de la déréglementation, ont encouragé les entreprises axées sur la technologie à envisager des demandes de charte qui auraient pu sembler auparavant trop lourdes sur le plan des contraintes.

En parallèle de l’OCC, la FDIC a également indiqué sa volonté d’examiner des demandes d’assurance des dépôts émanant d’entreprises fintech innovantes. Cette ouverture a donné aux startups fintech une confiance supplémentaire : l’assurance FDIC leur permet d’accepter des dépôts assurés et réduit leur dépendance vis-à-vis des banques intermédiaires.

Malgré des recours intentés par certains régulateurs étatiques qui soutenaient que des chartes nationales fintech menaçaient la souveraineté des États, plusieurs entreprises fintech ont continué d’avancer. La disposition de l’administration Trump à expérimenter des structures de charte nouvelles a conduit de nombreux entrepreneurs à reconsidérer le modèle traditionnel « rent-a-bank » au profit d’un cadre de régulation plus direct.

Cette tendance a suscité des réactions mitigées : des défenseurs des consommateurs craignaient qu’une approche réglementaire plus souple puisse permettre la prolifération de produits de crédit à coût élevé ou de modèles financiers insuffisamment testés. Néanmoins, les dirigeants fintech ont jugé l’environnement plus accueillant que sous les administrations précédentes.

Perspective

Sous l’administration actuelle du président Trump, les régulateurs embrassent le rôle croissant de la fintech dans l’industrie financière. Les effets persistants de la pandémie de COVID-19 continuent de mettre en évidence la demande de services financiers numériques inclusifs, donnant un élan supplémentaire aux solutions fintech.

Les agences sont désormais confrontées à un mandat clair : moderniser le cadre d’agrément pour suivre le rythme du changement technologique rapide, tout en maintenant la stabilité et la responsabilité au sein du système bancaire.

Bien que les priorités administratives changent souvent, la plupart des experts s’accordent à dire que la volonté d’intégrer la fintech va persister. En faisant preuve de souplesse réglementaire, les agences peuvent placer les technologies émergentes sous un cadre de supervision cohérent, encourager l’innovation et protéger les consommateurs.

Les chartes spéciales à finalité particulière basées sur les États servent déjà des marchés de niche, et l’OCC affine activement les voies permettant aux banques nationales à finalité particulière de favoriser une concurrence supplémentaire.

Les entreprises fintech reçoivent donc un message constant. Le régime fédéral, bien que délibéré, accueille l’innovation responsable, tandis que les programmes des États sont prêts lorsque qu’une charte fédérale s’avère peu pratique.

Le dialogue autour des chartes bancaires a évolué de façon permanente : les dirigeants fintech reconnaissent désormais que l’obtention d’une charte peut procurer des avantages à long terme qui dépassent la charge initiale de conformité.

Grâce à une collaboration soutenue entre régulateurs et innovateurs, le secteur bancaire continuera de se transformer, porté par la technologie, guidé par une gouvernance solide, et renforcé par un équilibre entre liberté entrepreneuriale et protection robuste des consommateurs.