Guía Regulatoria de Blockchain y Criptoactivos de las Islas Vírgenes Británicas 2024

**Compilar | Autor: |**Chris Duncan y Katrina Lindsay

Fecha: 03 de noviembre de 2023

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Chris Duncan y Katrina Lindsay son autores del capítulo de las Islas Vírgenes Británicas (BVI) de la sexta edición de la Guía Regulatoria de Blockchain y Criptoactivos de Global Legal Insight. Este capítulo cubre los requisitos legales de las Islas Vírgenes Británicas relacionados con los criptoactivos y la cadena de bloques, incluidas las actitudes y definiciones gubernamentales, los impuestos, las leyes de transmisión de dinero y los requisitos de AML, los requisitos de minería y licencias.

1. Actitudes y definiciones del gobierno

Las Islas Vírgenes Británicas se han consolidado como un centro financiero offshore líder, con las ventajas de ser resiliente, flexible e innovador frente a los cambios regulatorios, los desafíos económicos y los desastres naturales. Esto incluye empresas, instituciones e individuos que hacen negocios en el espacio de criptoactivos, tecnología Blockchain y Web3, utilizando herramientas de las Islas Vírgenes Británicas para respaldar sus actividades comerciales internacionales con el fin de beneficiarse de la familiaridad y estabilidad del sistema legal basado en el derecho consuetudinario de las Islas Vírgenes Británicas, el tratamiento neutral desde el punto de vista fiscal y la facilidad comercial y la flexibilidad del sistema regulatorio y judicial de las Islas Vírgenes Británicas.

Trabajando en estrecha colaboración con los líderes de la industria en la isla, desde abogados y contadores hasta profesionales y reguladores de Rekt, el Gobierno de las Islas Vírgenes Británicas reconoce que una industria colaboradora podrá satisfacer mejor las necesidades de quienes hacen negocios allí, al tiempo que garantiza que las jurisdicciones tengan la capacidad de identificar y eliminar cualquier riesgo asociado.

Esto es evidente en el enfoque adoptado por el gobierno de las Islas Vírgenes Británicas para regular los activos virtuales. La recientemente introducida Ley de Proveedores de Servicios de Activos Virtuales de 2022 (la “Ley VASP”) tiene como objetivo garantizar que las Islas Vírgenes Británicas continúen cumpliendo con los estándares internacionales y cumplan con las recomendaciones específicas del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) sobre las siguientes áreas, que es el resultado de un proceso de consulta pública por parte de la Comisión de Servicios Financieros de las Islas Vírgenes Británicas para solicitar comentarios, sugerencias y comentarios de todas las partes interesadas.

En este capítulo se analizará con más detalle esta característica clave de la Ley VASP. Sin embargo, a un alto nivel, la Ley VASP puede describirse como una legislación equilibrada que es a la vez proporcionada y pertinente. Las empresas dedicadas a los negocios de custodia y comercio se consideran más riesgosas para los usuarios finales y, por lo tanto, están sujetas a un mayor nivel de regulación, mientras que otras actividades, como los proyectos innovadores basados en tecnología y las ofertas de tokens (que históricamente han sido realizadas por entidades registradas en las Islas Vírgenes Británicas), generalmente quedan fuera del alcance de la Ley VASP.

En virtud de la Ley VASP, un “activo virtual” se define como una representación digital de valor que puede negociarse o transferirse digitalmente y que puede utilizarse con fines de pago o inversión. Se excluyen especialmente la representación digital de monedas fiduciarias y los registros digitales de crédito de las instituciones financieras para monedas fiduciarias, valores u otros activos financieros que puedan transferirse digitalmente.

2. Reglamento de Criptoactivos

La Ley VASP entró en vigor el 1 de febrero de 2023. Cualquier entidad que desee proporcionar servicios de activos virtuales o actuar como VASP dentro o desde las Islas Vírgenes Británicas debe estar registrada en la Comisión. Los VASP que ya estén en funcionamiento en el momento de la entrada en vigor de la Ley VASP deben presentar una solicitud a la Comisión antes del 31 de julio de 2023 (lo que les permite seguir prestando servicios de activos virtuales mientras se revisa la solicitud), y cualquier nueva entidad debe registrarse para ponerse en contacto con la Comisión antes de iniciar cualquier actividad en virtud de la Ley VASP.

Las solicitudes de registro como VASP deben presentarse en un formulario aprobado por el Comité, especificando el tipo de registro VASP solicitado, acompañado de (a) un plan de negocios que establezca la naturaleza y la escala de la actividad de activos virtuales; (b) detalles de los directores, funcionarios y oficiales de cumplimiento propuestos, incluida la documentación que demuestre que cumplen con los criterios de idoneidad del comité; y © el solicitante cumple con VASP y ALD/CTF/PF d) La tasa de solicitud aplicable.

Cuando la Comisión aprueba una solicitud VASP, registra al solicitante, expide un certificado de ejercicio e impone las condiciones de registro que considere apropiadas (incluido el requisito de un seguro de responsabilidad civil profesional).

La Ley define a un “VASP” como un proveedor de servicios de activos virtuales que proporciona servicios de activos virtuales en forma de empresa y está registrado como o en nombre de otra persona para llevar a cabo una o más de las siguientes actividades u operaciones:

• Intercambio entre activos virtuales y monedas fiduciarias;
• Intercambio entre una o más formas de activos virtuales;
• Transferencia de activos virtuales, cuando la transferencia implique una transacción en nombre de otra persona para transferir activos virtuales de una dirección o cuenta de activos virtuales a otra dirección o cuenta de activos virtuales;
• custodia o gestión de activos virtuales o herramientas capaces de controlar activos virtuales;
• Participar y prestar servicios financieros en relación con la emisión o venta de activos virtuales por parte del emisor;
• Realizar otras actividades u operaciones especificadas en la Ley VASP o reglamentos.

Se considerará que una persona que realiza cualquiera de las siguientes actividades u operaciones para o en nombre de otra persona está prestando servicios de activos virtuales:

• Custodio de Billetera o custodia o control de los activos virtuales, Billetera o Clave Privada de otra persona;
• Prestación de servicios financieros en relación con la emisión, oferta o venta de activos virtuales;
• Proporcionar dispositivos como cajeros automáticos, cajeros automáticos de Bitcoin o máquinas expendedoras para facilitar la actividad de activos virtuales a través de terminales electrónicos que permitan a sus propietarios u operadores facilitar de manera proactiva el intercambio de activos virtuales con dinero fiduciario u otro Dinero Natural;
• Participar en actividades que constituyan la prestación de servicios de activos virtuales, la emisión de activos virtuales o el negocio de participar en actividades de activos virtuales de acuerdo con el Código.

El hecho de que una entidad preste o no servicios de activos virtuales dependerá de si el activo subyacente constituye un “activo virtual”. Por ejemplo, los derivados basados en criptoactivos requieren una consideración más cuidadosa y pueden estar sujetos a la Ley VASP o a la Ley de Negocios de Valores e Inversiones de las Islas Vírgenes Británicas (“SIBA”) o ambas.

Del mismo modo, también debe tenerse en cuenta la lista de actividades que excluyen a las empresas del ámbito de aplicación de la Ley VASP, es decir, la provisión de infraestructura auxiliar para permitir que otros presten servicios, como un proveedor de almacenamiento de datos en la nube o un proveedor de servicios de integridad responsable de verificar la exactitud de la firma.

Si bien no está destinado a regular específicamente los criptoactivos, las entidades de las Islas Vírgenes Británicas que operan en los sectores de criptoactivos, tecnología Blockchain y Web3 también pueden estar sujetas al régimen regulatorio existente de las Islas Vírgenes Británicas, que incluye:

• Ley de Sociedades Comerciales de las Islas Vírgenes Británicas de 2004 (modificada); *SIBA; • Ley de Servicios Financieros y Monetarios de 2009 (FMSA, por sus siglas en inglés);
• Reglamento de lucha contra el blanqueo de capitales de 2008 (modificado); • Código de Conducta contra el Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo;
• Ley de Entidades Económicas (Compañías y Sociedades Limitadas) de 2018 (Enmendada) - Esta Ley es particularmente importante si la empresa de las Islas Vírgenes Británicas tiene la intención de tener derechos de propiedad intelectual relacionados con la tecnología subyacente.

Con el fin de evitar la duplicación de la regulación, el VASP deja en claro que una persona que está registrada bajo la Ley y solo se dedica al negocio de proporcionar servicios de activos virtuales no está obligada a obtener una licencia SIBA o FMSA.

3. Condiciones de venta

3.1 Ley VASP

En virtud de la Ley VASP, aunque no se excluye explícitamente, se acepta generalmente que el acto único de emitir o vender activos virtuales dentro de las Islas Vírgenes Británicas no es en sí mismo una actividad regulada por la Ley VASP. Sin embargo, si una entidad de las Islas Vírgenes Británicas proporciona servicios financieros en relación con una oferta de activos virtuales en nombre de otra parte, así como una transferencia de activos virtuales, esto puede constituir servicios de activos virtuales y requerir que la entidad se registre ante la Comisión en virtud de la Ley VASP.

3.2 SIBA

La SIBA regula asuntos como la prestación de servicios de inversión en las Islas Vírgenes Británicas. La SIBA estipula que cualquier persona que participe o afirme participar en cualquier tipo de negocio de inversión en o desde el país debe hacerlo a través de una entidad regulada y autorizada por la Comisión. El negocio de inversión se define de manera amplia y cubre (i) transacciones de inversión, (ii) organización de transacciones de inversión, (iii) gestión de inversiones, (iv) asesoramiento de inversión, (v) custodia de inversiones, (vi) operaciones de inversión y (vii) operaciones de intercambio de inversiones.

La definición de “inversión” también es amplia y puede incluir: (i) acciones, participaciones en sociedades o participaciones en fondos, (ii) bonos, (iii) instrumentos que confieren derechos sobre acciones, intereses o bonos, (iv) certificados representativos de inversiones, (v) opciones, (vi) futuros, (vii) contratos por diferencia, y (viii) contratos de seguros a largo plazo.

El hecho de que un activo virtual caiga bajo el régimen SIBA dependerá de si tiene características similares a las de las acciones en la definición de inversión.

Además, es aconsejable que cualquier inversor en el espacio de los activos virtuales o que acepte activos virtuales mediante suscripción y luego invierta en un vehículo colectivo de una clase de activos más tradicional busque asesoramiento legal en las Islas Vírgenes Británicas sobre si dichas actividades requieren registro como fondo.

4. Impuestos

La Autoridad Fiscal Internacional de las Islas Vírgenes Británicas no ha emitido ninguna declaración oficial sobre la tributación de los activos virtuales. Sin embargo, las Islas Vírgenes Británicas son una jurisdicción neutral desde el punto de vista fiscal y su impuesto sobre la renta se establece en el 0%, lo que significa que el gobierno de las Islas Vírgenes Británicas en realidad no recauda impuestos sobre la renta. Como resultado, las entidades de las Islas Vírgenes Británicas no están obligadas a presentar declaraciones de impuestos sobre la renta, pero están obligadas a presentar declaraciones anuales de entidades económicas. Además, no hay impuesto sobre las ganancias de capital, impuesto sobre donaciones, impuesto sobre las ganancias, impuesto sobre la herencia o impuesto sobre la herencia en las Islas Vírgenes Británicas.

A efectos fiscales, una entidad de las Islas Vírgenes Británicas puede convertirse en residente de cualquier jurisdicción bajo pruebas como “gestión y control”. Todas las entidades de las Islas Vírgenes Británicas están exentas de impuestos en las Islas Vírgenes Británicas y pueden ser certificadas por el Registrador de las Islas Vírgenes Británicas o el Departamento de Impuestos Internos. Además, las Islas Vírgenes Británicas tienen un régimen fiscal basado en la fuente en virtud del cual las entidades de las Islas Vírgenes Británicas tributan por sus ingresos netos después de deducir todos los gastos de las Islas Vírgenes Británicas. Por lo tanto, una entidad de las Islas Vírgenes Británicas que opere fuera de las Islas Vírgenes Británicas no debe tributar en las Islas Vírgenes Británicas sobre sus ingresos de fuente extranjera si es residente fiscal de las Islas Vírgenes Británicas.

En el caso de las ICO, los operadores de intercambio deben ser conscientes del impacto de la Ley de Cumplimiento Tributario de Cuentas Extranjeras (“FATCA”) y el Estándar Común de Información (“CRS”).

5. Requisitos de la Ley de Transferencia de Dinero y AML

La ley de transmisión de dinero relevante en las Islas Vírgenes Británicas es la FMSA, que regula las empresas de servicios monetarios. La FMSA define un negocio de servicios monetarios como el siguiente:

• ATM servicios;
• Servicios de envío de remesas;
• Servicio de cambio de cheques;
• Servicios de cambio de divisas;
• Emisión, venta o redención de giros postales o cheques de viajero.

Si bien se acuerda que “dinero” y “dinero” se refieren a monedas fiduciarias en lugar de criptoactivos, como se señaló anteriormente, la exclusión explícita de la Ley VASP de los servicios comerciales registrados en virtud de la Ley para participar únicamente en la provisión de activos virtuales estará exenta de la FMSA, será de particular relevancia y ayudará a brindar certeza a muchos proveedores de servicios de activos virtuales (por ejemplo, aquellos involucrados en la transferencia de activos virtuales de una cuenta a otra). Sin embargo, si se considera que una empresa está llevando a cabo una actividad que no entra en el ámbito de aplicación de la Ley VASP, se requiere precaución ya que la exención anterior no se aplica en estos casos.

También son aplicables a los VASP el Reglamento de Lucha contra el Blanqueo de Capitales (Enmienda) de 2022 y el Código de Prácticas de Lucha contra el Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo (Enmienda) de 2022, que incorporaron los VASP al régimen de lucha contra el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo de las Islas Vírgenes Británicas con efecto a partir del 1 de diciembre de 2022 para las transacciones con activos virtuales valorados en 1.000 dólares estadounidenses o más.

Aunque está fuera del alcance de este capítulo considerar en detalle los requisitos específicos del régimen ALD/CTF de las Islas Vírgenes Británicas, cualquier persona sujeta al régimen generalmente debe hacer lo siguiente:

• Designar a las personas designadas como líderes de AMLCompliance para supervisar su cumplimiento de la Ley AML y servir de enlace con los reguladores (en virtud de la Ley VASP, los VASP deben obtener la aprobación de CIMA para dichos funcionarios);
• Designar a una persona para que actúe como Oficial de Informes de Lavado de Dinero y actúe como línea de reporte dentro de la empresa;
• Implementar procedimientos para garantizar la identificación adecuada de las contrapartes, el monitoreo basado en el riesgo (teniendo en cuenta la naturaleza de las contrapartes, las áreas geográficas de operaciones y los riesgos asociados con las nuevas tecnologías, como los activos virtuales), el mantenimiento de registros adecuados y la capacitación adecuada para los empleados.

Además, la Comisión ha publicado orientaciones sobre la prevención del blanqueo de capitales, la financiación del terrorismo y la financiación de la proliferación para los proveedores de servicios de activos virtuales y ha establecido nuevos requisitos reglamentarios para garantizar que los intermediarios dispongan de información adecuada en relación con la transferencia de activos virtuales.

En nuestra experiencia, es mejor para la mayoría de las partes consultar con un proveedor externo profesional para ayudar con este proceso.

6. Promoción y pruebas

Las Islas Vírgenes Británicas introdujeron las Regulaciones de Servicios Financieros (Sandbox Regulatorio) de 2020 (las “Regulaciones de Sandbox”) para alentar a las empresas de tecnología financiera a innovar bajo un régimen regulatorio laxo. El Reglamento de Sandbox se introdujo con los siguientes propósitos:

• Start-ups que deseen ofrecer nuevas soluciones de servicios financieros que involucren modelos de negocio fintech que actualmente no están cubiertos por la legislación actual de las Islas Vírgenes Británicas (ya sea explícita o implícita); • Empresas emergentes que buscan probar tecnologías innovadoras para proporcionar servicios financieros con licencia;

• Entidades autorizadas por la Comisión que deseen probar tecnologías innovadoras como parte de sus ofertas de servicios financieros aprobadas.

Una persona que haya sido aprobada como participante de Sandbox en virtud de las Regulaciones de Sandbox antes de la entrada en vigor de la Ley VASP puede notificar a la Comisión por escrito su intención de ofrecer tecnología financiera innovadora relacionada con activos virtuales (dicha notificación se considera una solicitud de registro como activo virtual).

Los VASP que no estén registrados en virtud de la Ley VASP o que no hayan sido aprobados en virtud del Reglamento de Sandbox deseen prestar servicios de activos virtuales y proporcionar tecnología financiera innovadora en virtud de los Reglamentos de Sandbox pueden presentar una solicitud a la Comisión en virtud de los Reglamentos de Sandbox e indicar en la solicitud que tienen la intención de llevar a cabo la actividad de prestación de servicios de activos virtuales y aplicar tecnología financiera innovadora.

7. Requisitos de propiedad y licencia

Las Islas Vírgenes Británicas no tienen ninguna restricción sobre la tenencia de criptoactivos con fines de inversión. Aunque actualmente no se ha puesto a prueba, ya que la Ley VASP aún está en pañales, este artículo anticipa que los gestores de inversiones pueden tener que solicitar el registro en virtud de la Ley VASP para mantener estos activos virtuales (si se confirma que el gestor de activos tiene estos activos virtuales en nombre de la inversión automática de un tercero). Tampoco se ha determinado todavía si los gestores de inversiones con licencia en virtud del régimen de gestores autorizados también tendrán que registrarse por separado en virtud de la Ley VASP.

Del mismo modo, aunque aún no se ha puesto a prueba, es posible que un fondo de inversión incorporado o establecido en las Islas Vírgenes Británicas no necesite registrarse ante la Comisión en virtud de la Ley VASP si tiene la intención de comerciar con activos virtuales como parte de su estrategia de inversión, siempre que esté tratando con estos activos virtuales de forma exclusiva.

8. Minería

CriptoactivosLa minería no está cubierta por la Ley VASP, por lo que, desde la perspectiva de las Islas Vírgenes Británicas, las actividades mineras siguen sin estar reguladas, ya sea que se lleven a cabo dentro de las Islas Vírgenes Británicas o por una empresa fuera de las Islas Vírgenes Británicas. El costo de la electricidad es más alto en las Islas Vírgenes Británicas, por lo que es poco probable que la industria minera dentro de las Islas Vírgenes Británicas, especialmente la minería de criptoactivos a gran escala, sea eficiente.

9. Restricciones y declaraciones fronterizas

Las Islas Vírgenes Británicas no imponen ninguna restricción fronteriza general a la propiedad o importación de activos virtuales.

Como parte del compromiso de las Islas Vírgenes Británicas de combatir el blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo, la Administración de Aduanas y la Ley de Aduanas de 2010 exigen que cualquier persona que entre o salga de las Islas Vírgenes Británicas declare cualquier artículo que supere los 10.000 dólares EE.UU. en su equipaje o equipaje de mano, incluidas monedas, billetes, cheques de viajero e instrumentos negociables. Si bien la Ley VASP exige que las disposiciones basadas en el valor contenidas en cualquier legislación sobre servicios financieros o cualquier otra reglamentación relacionada con el blanqueo de capitales, la financiación del terrorismo y la financiación de la proliferación se interpreten en el sentido de que incluyen los activos virtuales, dada la naturaleza de estos activos, en particular los basados en un libro mayor distribuido o registrados en él, existe una cuestión conceptual en cuanto a lo que constituiría la importación o el transporte de dichos activos. Por lo tanto, no esperamos que este requisito se aplique a los activos virtuales.

10. Requisitos de presentación de informes

Como se señaló anteriormente, a los efectos de las Regulaciones AML, se considerará que las empresas de las Islas Vírgenes Británicas que brindan servicios de activos virtuales en relación con transacciones que involucran activos virtuales por valor de US$1,000 o más están llevando a cabo un “negocio relevante” y deberán cumplir con el régimen de legislación de las Islas Vírgenes Británicas/Lucha contra el Financiamiento del Terrorismo/Delitos Financieros, incluido el cumplimiento de las “Reglas de viaje” y la notificación de sospechas de lavado de dinero u otra actividad delictiva a la Comisión y/o a la Agencia de Investigación Financiera de las Islas Vírgenes Británicas, si corresponde.

La OCDE también ha publicado la versión final del Cryptoasset Reporting Framework (“CARF”) y la actualización de 2023 del CRS, creando un marco de reporting transfronterizo que proporciona un intercambio estandarizado de información sobre las transacciones de criptoactivos. Por lo tanto, este documento anticipa que las Islas Vírgenes Británicas realizarán enmiendas al marco legislativo de CRS para implementar las recomendaciones del CARF.

11. Planificación Patrimonial y Sucesión Testamentaria

Según la ley de las Islas Vírgenes Británicas, los criptoactivos y otros activos virtuales aún no se utilizan ampliamente para la planificación patrimonial y la sucesión testamentaria.

Ni la Ley VASP ni ningún otro régimen específico bajo la ley de las Islas Vírgenes Británicas aborda específicamente el tratamiento posterior a la muerte de un titular de activos virtuales. Esto significa que, en principio, asumiendo que la ley de las Islas Vírgenes Británicas rige la herencia del patrimonio del difunto, los activos virtuales se tratarán de la misma manera que cualquier otro activo. Como es el caso en muchas jurisdicciones fuera de las Islas Vírgenes Británicas, puede haber cierta incertidumbre sobre la ubicación de los activos virtuales. Si los activos pueden analizarse de acuerdo con las normas tradicionales de conflicto de leyes de las Islas Vírgenes Británicas, los activos virtuales del difunto no pueden transferirse efectivamente a sus herederos o beneficiarios hasta que se presente una solicitud al Registro de Sucesiones del Tribunal Superior de las Islas Vírgenes Británicas. Para poder hacer frente a los bienes virtuales del fallecido, es necesario designar a una persona como representante legal personal del fallecido mediante la obtención de la oportuna autorización del registro. Hay dos tipos de ayudas que se pueden obtener:

• Otorgamiento de sucesión (el difunto deja un testamento que se relaciona explícitamente con los activos virtuales de las Islas Vírgenes Británicas);
• Otorgamiento de Administración (el difunto no dejó un testamento que cubriera explícitamente los activos virtuales de las Islas Vírgenes Británicas).

En relación con esto último, el difunto será tratado como si hubiera muerto “intestado” en un activo virtual donde se encuentra la BVI, incluso si tiene un testamento válido que cubre activos en otras jurisdicciones. Las principales dificultades potenciales que pueden surgir son reales. Es decir, cualquier persona que herede un activo virtual, a primera vista, generalmente solo tiene acceso al activo virtual si el representante personal del fallecido o beneficiario (según sea el caso) tiene o tiene acceso a la información necesaria para acceder y controlar el activo virtual (por ejemplo, la clave privada de la billetera donde se almacena el activo virtual). La mayoría de los exchanges tienen políticas para transferir activos virtuales a parientes cercanos, pero estas políticas y requisitos de transferencia varían de un exchange a otro, y debido al riesgo de ataques de hackers y Rekt, generalmente se considera prudente evitar dejar una cantidad significativa de valor en el exchange durante cualquier cantidad de tiempo.