Exceções à custódia de criptomoedas: quando os consultores podem recorrer à autocustódia

Os consultores de investimento registados devem, regra geral, manter os fundos e valores mobiliários dos clientes sujeitos a requisitos de custódia junto de um custodiante qualificado. No entanto, a proposta da SEC relativa à custódia de criptoativos, de 1 de outubro de 2026 criaria uma exceção limitada, permitindo aos consultores manter em autocustódia determinados criptoativos dos clientes quando não esteja disponível nenhum custodiante qualificado para manter o ativo específico. Esta estrutura é proposta e ainda não constitui uma regra definitiva.

Principais conclusões

• A proposta da SEC permitiria aos consultores de investimento manter em autocustódia os criptoativos abrangidos apenas quando determinassem que não está disponível nenhum custodiante qualificado para o ativo específico.

• Os consultores que recorressem à exceção proposta teriam de documentar essa determinação e reavaliar a disponibilidade de um custodiante qualificado pelo menos trimestralmente.

• As salvaguardas propostas incluem controlos sobre chaves privadas, procedimentos de autorização de transações, proteções de cibersegurança, extratos da conta dos clientes, revisões anuais e supervisão independente.

• As sociedades fiduciárias constituídas ao abrigo da legislação dos estados podem desempenhar uma função de custódia em determinadas condições, incluindo a atual dispensa de ação da equipa da SEC e a estrutura separada proposta em outubro de 2026.

• A autocustódia não eliminaria os deveres fiduciários de um consultor de investimento nem a obrigação de proteger os ativos dos clientes contra furto, perda, utilização indevida e apropriação indevida.

Estado regulamentar atual da exceção relativa à custódia de criptoativos

A proposta da Securities and Exchange Commission relativa às regras de custódia de consultores e fundos regulamentados; regras de custódia de criptoativos foi emitida em 1 de outubro de 2026. Diz respeito aos consultores de investimento registados ao abrigo do Investment Advisers Act de 1940, bem como aos fundos regulamentados, incluindo sociedades de investimento registadas e sociedades de desenvolvimento empresarial.

A proposta modernizaria as regras existentes relativas à custódia de criptoativos, estabelecendo simultaneamente vias específicas para a autocustódia e a custódia autorizada por entidades externas. Ao abrigo dos requisitos atuais de custódia aplicáveis aos consultores, os fundos e valores mobiliários dos clientes devem, regra geral, ser mantidos junto de um custodiante qualificado quando a regra for aplicável.

A exceção proposta relativa à custódia de criptoativos não substituiria a custódia qualificada como estrutura predefinida. Em vez disso, proporcionaria uma alternativa estritamente definida quando um consultor não conseguisse encontrar um custodiante qualificado disposto ou apto a manter um determinado criptoativo do cliente.

Quando pode um consultor de investimento manter criptoativos em autocustódia?

Ao abrigo da regra proposta, um consultor de investimento poderia manter um criptoativo do cliente em autocustódia quando dispusesse de uma base razoável, após uma investigação adequada, para determinar que não está disponível nenhum custodiante qualificado para manter esse ativo específico.

A determinação teria de ser específica para o ativo. Um consultor não poderia simplesmente concluir que a custódia qualificada não está disponível para os criptoativos em geral. Teria de documentar a base para recorrer à exceção antes de obter a posse ou o controlo dos criptoativos do cliente.

A proposta da SEC exigiria também que o consultor analisasse a disponibilidade de um custodiante qualificado pelo menos trimestralmente. Se, posteriormente, passasse a estar disponível um custodiante qualificado adequado, o consultor teria, regra geral, de transferir o ativo para custódia qualificada assim que fosse razoavelmente possível.

O custo, por si só, não estabeleceria necessariamente que a custódia qualificada não está disponível. A exceção proposta centra-se na possibilidade de um custodiante elegível prestar efetivamente serviços de custódia para o criptoativo específico.

Que salvaguardas exigiria a autocustódia por parte do consultor?

A autocustódia implicaria requisitos operacionais e de supervisão mais rigorosos, uma vez que o consultor de investimento desempenharia simultaneamente funções de consultoria e de custódia.

Os requisitos propostos reconhecem que o controlo das chaves privadas pode proporcionar a capacidade de transferir ativos digitais. Por conseguinte, os consultores teriam de implementar controlos internos concebidos para restringir transações não autorizadas e proteger os ativos dos clientes.

Seria igualmente essencial dispor de proteções eficazes de cibersegurança. O comprometimento de chaves privadas, uma autorização maliciosa ou falhas operacionais poderiam resultar em perdas irreversíveis, uma vez que as transações em Blockchain normalmente não podem ser revertidas através de um intermediário financeiro tradicional.

Extratos da conta dos clientes e supervisão independente

A estrutura de autocustódia proposta exigiria que os consultores de investimento fornecessem informações detalhadas da conta relativamente aos criptoativos dos clientes abrangidos.

Os extratos dos clientes teriam, regra geral, de identificar as participações e as transações relevantes num formato que permitisse aos clientes verificar os seus ativos. A estrutura proposta prevê a apresentação de informações pelo menos trimestralmente relativamente aos ativos abrangidos pelo acordo de autocustódia.

A supervisão independente proporcionaria uma camada adicional de proteção dos investidores. A estrutura de custódia proposta pela SEC inclui requisitos relativos a contabilistas públicos independentes, relatórios sobre controlos internos e procedimentos de verificação destinados a reduzir o risco de apropriação indevida ou de registos de ativos inexatos.

Estes controlos são importantes porque um consultor que controle as chaves privadas dos clientes pode, de outro modo, ter a capacidade técnica de transferir os ativos dos clientes sem que um custodiante independente aprove a transação.

Custodiantes qualificados e sociedades fiduciárias constituídas ao abrigo da legislação dos estados

A custódia qualificada continua a ser a estrutura preferencial quando um custodiante elegível pode manter os ativos relevantes.

Consoante a regra aplicável e o estatuto institucional, os custodiantes qualificados podem incluir bancos, associações de poupança e corretores-dealers registados. Determinadas instituições financeiras estrangeiras também podem ser elegíveis quando cumprem as condições aplicáveis.

As sociedades fiduciárias constituídas ao abrigo da legislação dos estados assumiram particular relevância na custódia de ativos digitais. Em setembro de 2025, a Division of Investment Management da SEC emitiu uma dispensa de ação condicional relativa a determinadas sociedades fiduciárias estaduais, permitindo aos consultores de investimento registados e aos fundos regulamentados tratar as entidades elegíveis como bancos para determinados acordos de custódia de criptoativos, quando as condições indicadas sejam cumpridas.

A proposta de outubro de 2026 estabeleceria uma estrutura mais formal para as sociedades fiduciárias estaduais que atuem como custodiantes autorizados de criptoativos. Os requisitos abrangeriam a autorização, as políticas de salvaguarda, a cibersegurança, a gestão de chaves privadas, a situação financeira e os controlos internos.

Os bancos constituídos ao abrigo da legislação federal e outros custodiantes autorizados continuariam a ser importantes, uma vez que a exceção proposta relativa à autocustódia se destina a situações em que a custódia qualificada adequada não esteja genuinamente disponível.

Por que motivo a autocustódia cria riscos adicionais para os consultores

A autocustódia por parte do consultor pode aumentar os riscos operacionais e de conflitos de interesses, uma vez que o consultor de investimento pode selecionar simultaneamente os investimentos, gerir as contas dos clientes e controlar os ativos.

A SEC salientou que a salvaguarda dos ativos dos clientes visa protegê-los contra utilização indevida, apropriação indevida e perda. A declaração de outubro de 2026 do Comissário Mark Uyeda sobre as alterações propostas às regras de custódia observou que o dever fiduciário de um consultor continua a ser aplicável quando este detém diretamente criptoativos dos clientes.

Ao contrário de uma pessoa que gere ativos numa Carteira pessoal de autocustódia, um consultor de investimento registado tem de considerar as obrigações fiduciárias, a autorização dos clientes, a manutenção de registos, a verificação independente e a conformidade regulamentar.

Por conseguinte, a exceção proposta não considera que a posse de chaves privadas constitua proteção suficiente. Os consultores teriam de dispor de controlos que regessem o acesso, a segregação, as transações, a cibersegurança e a supervisão.

Como a Gate pode ajudar

A distinção entre estruturas de custódia e de autocustódia também pode ser observada na gestão comum de criptoativos. Um ambiente sem custódia, como a Gate Web3, permite aos utilizadores interagir com ativos de Blockchain, mantendo o controlo direto da Carteira, ao passo que os serviços de custódia envolvem uma entidade externa que detém ou administra os ativos em nome do utilizador.

No entanto, para os consultores de investimento registados, a utilização de uma Carteira de autocustódia destinada ao público em geral não satisfaz, por si só, os requisitos de custódia da SEC. Os consultores têm de avaliar se as suas estruturas de custódia cumprem a legislação federal aplicável em matéria de valores mobiliários, os deveres fiduciários, os requisitos de controlo interno e as normas de proteção dos investidores.

Conclusão

A exceção proposta relativa à custódia de criptoativos permitiria aos consultores manter em autocustódia determinados criptoativos dos clientes apenas quando a custódia qualificada não esteja genuinamente disponível e sejam cumpridas condições específicas. Essas condições incluem pesquisas documentadas de custodiantes, revisões trimestrais, salvaguardas relativas a chaves privadas, controlos de cibersegurança, extratos dos clientes e supervisão independente.

A distinção fundamental é que a estrutura de 1 de outubro de 2026 continua a ser uma proposta da SEC e não uma regra definitiva. Por conseguinte, os consultores de investimento e os gestores de fundos têm de distinguir as condições propostas para a autocustódia dos requisitos de custódia e das posições da equipa da SEC que já estão em vigor.

Perguntas frequentes

Os consultores de investimento registados podem manter todos os criptoativos dos clientes em autocustódia?

Não. A exceção proposta não conferiria autoridade irrestrita para manter os criptoativos dos clientes em autocustódia. Seria aplicável apenas em condições específicas, principalmente quando não esteja disponível nenhum custodiante qualificado para o ativo específico.

Um consultor tem de provar que não está disponível nenhum custodiante qualificado?

Ao abrigo da proposta da SEC, o consultor teria de dispor de uma base razoável, após uma investigação diligente, para determinar que nenhum custodiante qualificado manterá o criptoativo relevante. Teria também de documentar essa determinação.

Com que frequência tem um consultor de rever a disponibilidade de um custodiante?

A regra proposta exigiria que os consultores que recorressem à exceção relativa à autocustódia reavaliassem a disponibilidade de custodiantes qualificados pelo menos trimestralmente.

As sociedades fiduciárias constituídas ao abrigo da legislação dos estados são custodiantes qualificados de criptoativos?

Algumas sociedades fiduciárias constituídas ao abrigo da legislação estadual podem ser utilizadas em condições específicas. A SEC emitiu uma dispensa de ação condicional em setembro de 2025 para determinados acordos, ao passo que a proposta de outubro de 2026 estabeleceria regras adicionais aplicáveis às sociedades fiduciárias estaduais que atuem como custodiantes autorizados de criptoativos.

A autocustódia por parte do consultor exige controlos de cibersegurança?

Sim. A estrutura proposta exigiria salvaguardas concebidas para proteger as chaves privadas, os sistemas de autorização de transações e os criptoativos dos clientes contra acesso não autorizado, furto, perda e utilização indevida.