401「k」 plano ou aberto a ativos criptográficos, podem os americanos comprar moedas com suas pensões?

Escrevendo: FinTax

Nos Estados Unidos, dezenas de milhões de trabalhadores dependem do plano 401(k) para planejar a reforma. No entanto, há muito tempo, as opções de investimento do plano são altamente conservadoras, dificultando a entrada de ativos alternativos como criptomoedas, private equity e outros, limitando o espaço de escolha dos participantes. Em março de 2026, o Departamento do Trabalho dos EUA (United States Department of Labor, DOL) publicou uma proposta de regra, esclarecendo que os fiduciários de planos pessoais como o 401(k) podem incluir produtos com ativos alternativos, como criptomoedas, private equity e imóveis, no menu de investimentos ao escolher “alternativas de investimento designadas” (designated investment alternatives, DIAs), e estabelecer um porto seguro baseado em processos (process-based safe harbor). Apesar de a regra ainda estar na fase de consulta pública, o conteúdo indica que as autoridades reguladoras dos EUA estão enviando sinais mais claros sobre os critérios de avaliação de opções de investimento em ativos alternativos, incluindo criptomoedas.

Os ativos criptográficos estão se tornando cada vez mais institucionalizados e mainstream. Se ativos alternativos como criptomoedas forem incluídos na lista de investimentos, poderão abrir portas para a diversificação das contas de aposentadoria dos americanos comuns; contudo, a introdução de ativos alternativos também provoca debates entre o público geral e as instituições de mercado sobre o equilíbrio entre controle de risco, inovação e proteção dos participantes. Este artigo abordará o contexto da proposta, seus mecanismos centrais e aplicações, além de analisar seu significado institucional dentro do sistema macro de políticas de criptomoedas do governo Trump, e seus possíveis impactos.

1. Contexto de elaboração da proposta

O plano 401(k) é uma das principais ferramentas de poupança para aposentadoria nos EUA, nomeado de acordo com a Seção 401(k) do Código de Receita Interna (Internal Revenue Code of 1986). Este plano permite que os funcionários deduzam impostos sobre seus salários para poupança, enquanto os empregadores geralmente contribuem uma porcentagem correspondente ao valor depositado pelos funcionários. Para esse montante, os funcionários podem escolher livremente na plataforma de investimentos do plano, como fundos de ações, fundos de títulos, etc. Esses fundos são mantidos em uma conta fiduciária separada dos ativos da empresa, gerenciada pelo fiduciário do plano, geralmente o empregador. As opções de investimento disponíveis são decididas e aprovadas pelo fiduciário do plano, com suporte de plataformas, serviços administrativos e recomendações de terceiros, que também assumem a responsabilidade final pelas decisões. Até o final de 2025, os ativos do plano ultrapassaram US$ 10,1 trilhões, representando a maior parte de planos de aposentadoria semelhantes, abrangendo cerca de 70 milhões de participantes ativos e afetando mais de 100 milhões de americanos.

Como complemento ao sistema de seguridade social, o plano 401(k) é uma fonte importante de renda para aposentadoria nos EUA. Assim, a seleção do menu de investimentos é crucial para a acumulação de riqueza na aposentadoria, influenciando diretamente a maximização do retorno ajustado ao risco e a diversificação para dezenas de milhões de americanos ao longo do tempo. Contudo, o sistema normativo existente, a Lei de Segurança de Renda de Aposentadoria dos Empregados (Employee Retirement Income Security Act of 1974, ERISA), impõe obrigações rigorosas de prudência aos fiduciários, exigindo que eles atuem com diligência, lealdade e cuidado. A “obrigação de prudência” exige que “o fiduciário atue exclusivamente no interesse dos participantes e beneficiários, exercendo suas funções com o cuidado, habilidade, prudência e diligência que um homem prudente, atuando em capacidade semelhante e familiarizado com tais assuntos, usaria na condução de uma empresa de natureza semelhante” (a fiduciary shall discharge his duties with respect to a plan solely in the interest of the participants and beneficiaries and… with the care, skill, prudence, and diligence under the circumstances then prevailing that a prudent man acting in a like capacity and familiar with such matters would use in the conduct of an enterprise of a like character and with like aims). Como essa norma é baseada em princípios e carece de orientações operacionais claras, os fiduciários muitas vezes enfrentam grande incerteza na prática de suas obrigações de conformidade.

Se um fiduciário for considerado violador da obrigação de prudência, poderá ser responsabilizado por perdas no plano, incluindo a restituição de prejuízos e possíveis lucros indevidos obtidos por violação de dever. Além disso, pode ser obrigado a devolver ganhos ilícitos ao plano. Em casos extremos, o tribunal pode impor medidas de equidade, como restringir o exercício de funções fiduciárias ou corrigir investimentos. No caso Tussey v. ABB, Inc., o fiduciário foi responsabilizado por aproximadamente US$ 35 milhões por violação de dever fiduciário. Diante desse cenário, para evitar riscos legais, os fiduciários tendem a adotar estratégias mais conservadoras, preferindo ativos tradicionais, como ações e títulos, com estruturas de risco mais claras, maior aceitação de mercado e avaliações consolidadas. Ativos alternativos, como criptomoedas e private equity, com alta volatilidade, mecanismos de avaliação complexos e incertezas regulatórias, quase sempre são excluídos do menu de investimentos, limitando as oportunidades de diversificação dos participantes do plano.

Para o sistema 401(k) dos EUA, a proposta do Departamento do Trabalho reflete uma mudança na dependência de alocações conservadoras tradicionais, que começava a se abrir com a crescente mainstreamização de ativos digitais. Se a nova regra for implementada, ativos alternativos, incluindo criptomoedas, poderão ser incorporados ao menu de investimentos, oferecendo novas opções de alocação para poupança de aposentadoria.

2. Mecanismos centrais da proposta

No texto do anúncio, o Departamento do Trabalho mantém o requisito de “considerar adequadamente os fatos relevantes e agir com base neles”, presente na regra de investimento, mas fornece uma estrutura operacional mais prática para a escolha de “alternativas de investimento designadas” (DIAs) em planos de contas individuais dirigidos pelos participantes (participant-directed individual account plans). Essa estrutura esclarece como os fiduciários podem cumprir a obrigação de prudência sob a Seção 404(a)(1)(B) do ERISA, por meio de um mecanismo de porto seguro baseado em processos (process-based safe harbor). Essa abordagem adota o princípio de neutralidade de ativos, sem proibir ou obrigar qualquer classe específica de ativos (incluindo criptomoedas), exigindo apenas que o processo decisório seja objetivo, completo e analítico. A seguir, detalharemos o funcionamento do porto seguro baseado em processos e sua aplicação na inclusão de ativos digitais.

2.1. Estrutura e elementos do mecanismo de porto seguro baseado em processos

O porto seguro, geralmente, refere-se a uma presunção legal de conformidade quando certas condições são atendidas, reduzindo a incerteza jurídica. Na proposta, o porto seguro não consiste em listar “tipos de investimentos permitidos ou proibidos”, mas estabelecer critérios de avaliação centrados no processo decisório, definindo limites de conformidade para o cumprimento da obrigação de prudência. Especificamente, ao criar e manter o menu de investimentos de um plano de contas individuais dirigido pelos participantes, o fiduciário deve avaliar, de forma necessária, objetiva, completa e analítica, cada alternativa de investimento designada, considerando seis fatores relevantes. Esses fatores constituem o núcleo do julgamento de prudência, e, se o fiduciário seguir esse procedimento, realizar avaliações adequadas e fundamentadas, sua decisão será presumida como compatível com a Seção 404(a)(1)(B) do ERISA, recebendo deferência judicial significativa. Assim, ao seguir esses passos, o fiduciário pode estabelecer uma “presunção de prudência” (presumption of prudence), reduzindo o risco de responsabilização por resultados ruins.

Esse mecanismo é denominado “porto seguro baseado em processos” porque não avalia o desempenho ou a classe de ativos, mas sim se o fiduciário seguiu um procedimento racional, completo e verificável na tomada de decisão. A proposta reforça o padrão de “consideração adequada” (appropriate consideration) da Seção 404(a)(1), ao estabelecer que, ao basear suas decisões em fatos e circunstâncias relevantes, o fiduciário terá cumprido sua obrigação de prudência. A estrutura operacional detalhada visa transformar esse princípio abstrato em um quadro prático, mantendo o rigor da avaliação e reduzindo a incerteza na aplicação.

Os fatores de avaliação incluem: desempenho (Performance), custos (Fees), liquidez (Liquidity), avaliação (Valuation), referência de desempenho (Performance Benchmark) e complexidade (Complexity).

① Desempenho (Performance): O fiduciário deve considerar adequadamente um número razoável de alternativas similares e determinar o “retorno esperado ajustado ao risco” (risk-adjusted expected returns), após deduzir custos e despesas, de modo a promover o objetivo do plano, ou seja, maximizar o retorno ajustado ao risco para os participantes e beneficiários. Essa maximização não exige necessariamente a escolha do investimento com maior retorno, mas sim uma estratégia que, dentro de um nível de risco adequado, maximize o retorno líquido. O anúncio federal também destaca que estratégias de baixo risco com retorno esperado menor podem ser consideradas prudentes. Além disso, o período de avaliação do desempenho deve ser compatível com a natureza de longo prazo dos planos de aposentadoria, atribuindo maior peso ao desempenho histórico de longo prazo.

② Custos (Fees): O fiduciário deve considerar um número razoável de alternativas similares e determinar se os custos e despesas associados à alternativa designada são apropriados, levando em conta o retorno esperado ajustado ao risco e o valor adicional que a alternativa oferece para atingir os objetivos do plano. O termo “valor” inclui benefícios, características ou serviços além do retorno ajustado ao risco. O fato de o fiduciário optar por uma alternativa com custos mais elevados, mas com melhor atendimento ao cliente ou maior comunicação, por exemplo, é considerado prudente. Aspectos como classes de cotas, renda vitalícia, estratégias de mitigação de risco e gestão ativa também são relevantes na avaliação de custos.

③ Liquidez (Liquidity): O fiduciário deve avaliar cuidadosamente se a alternativa de investimento possui liquidez suficiente para atender às necessidades do plano e dos participantes. Como o plano 401(k) é uma ferramenta de poupança de longo prazo, não é necessário que todas as opções sejam totalmente líquidas, mas o fiduciário deve ponderar a perda potencial de retorno ao sacrificar liquidez por maior retorno ajustado ao risco. É importante considerar necessidades de liquidez tanto a nível do participante (aposentadoria, separação de serviço, dificuldades financeiras) quanto do plano (encerramento, troca de administrador, fusões ou aquisições). Quando avaliar a liquidez, o fiduciário deve equilibrar restrições e retorno esperado, considerando se o retorno compensará as limitações.

④ Avaliação (Valuation): O fiduciário deve assegurar que as alternativas de investimento adotem métodos de avaliação adequados, permitindo uma avaliação precisa e oportuna, de acordo com as necessidades do plano. Para ativos negociados em bolsa, pode-se usar preços de mercado; para ativos não negociados, deve-se verificar se seguem normas de avaliação reconhecidas, com processos independentes e sem conflitos de interesse. Se o fiduciário realizar diligência adequada, como análise de demonstrações financeiras ou prospectos, e não encontrar informações suspeitas, terá cumprido sua obrigação de prudência. Caso contrário, se a avaliação envolver transações relacionadas complexas ou for conduzida por partes relacionadas, a avaliação pode não atender aos requisitos.

⑤ Referência de desempenho (Performance benchmark): Cada alternativa de investimento deve ter uma referência significativa, com a qual seu retorno esperado ajustado ao risco possa ser comparado. Essa referência deve refletir estratégias, objetivos e riscos semelhantes, podendo ser um índice, uma estratégia ou uma carteira de referência construída por especialistas independentes, que ajude a avaliar a performance relativa.

⑥ Complexidade (Complexity): O fiduciário deve avaliar cuidadosamente o grau de complexidade da alternativa de investimento e sua própria capacidade de compreendê-la, incluindo habilidades, conhecimentos, experiência e recursos necessários. Caso a alternativa seja complexa demais, o fiduciário deve buscar aconselhamento de profissionais qualificados. Para produtos com estruturas de custos e incentivos complexos, como ativos privados ou mecanismos de incentivo, o fiduciário deve entender bem a lógica de cobrança e garantir que ela gere retorno superior ao custo, ou negociar uma taxa fixa transparente. Quanto aos serviços, o fiduciário deve compreender o funcionamento do gerenciamento fiduciário e os requisitos de dados, para evitar pagar altos custos por serviços ineficientes ou de baixa qualidade.

2.2. Caminho regulatório para inclusão de ativos digitais

Embora a proposta não estabeleça regras específicas de entrada ou proibição para ativos digitais, ela é amplamente interpretada como uma flexibilização na inclusão de criptomoedas. Primeiramente, o preâmbulo da proposta menciona que as orientações anteriores do governo Biden sobre o 401(k) foram revogadas. Essas orientações alertavam que a inclusão de criptomoedas exigiria extremo cuidado e poderiam não estar em conformidade com o ERISA. A revogação dessas orientações elimina restrições baseadas em riscos de responsabilidade. Em segundo lugar, o mecanismo de porto seguro baseado em processos reduz significativamente a incerteza regulatória e o risco de responsabilidade ao incluir novos ativos, mudando a relação risco-retorno. Assim, embora os ativos digitais ainda estejam sujeitos a obrigações de prudência, eles deixam de ser automaticamente restritos e passam a ser considerados opções de investimento passíveis de inclusão sob condições específicas.

De modo geral, sob esse quadro de porto seguro baseado em processos, os ativos digitais não têm regras de entrada ou proibição específicas, mas entram na avaliação de prudência, cuja decisão depende da capacidade do fiduciário de demonstrar a racionalidade e conformidade de sua decisão, por meio do procedimento de avaliação criteriosa.

3. Continuidade da política de criptomoedas do governo Trump na proposta

De uma perspectiva macro, a proposta é uma implementação institucional da política de criptomoedas do governo Trump no setor de aposentadorias. Em 7 de agosto de 2025, o presidente Trump assinou a ordem executiva EO 14330 “ Democratizando o acesso a ativos alternativos para investidores do 401(k)”. Essa ordem destacou que todos os americanos que planejam se aposentar devem, quando considerado adequado pelo fiduciário, ter acesso a ativos alternativos que ofereçam maior retorno ajustado ao risco e diversificação. Entre esses ativos, estão investimentos em mercados privados, imóveis e veículos de investimento gerenciados ativamente em ativos digitais. A ordem exige que o Departamento do Trabalho revise as regras existentes, esclarecendo posições e estabelecendo porto seguro, para reduzir a carga regulatória e o risco de litígios, permitindo que os participantes do 401(k) tenham acesso a esses ativos de forma justa, como os investidores institucionais. A proposta atual é uma execução concreta dessa ordem, incluindo ativos digitais na política de aposentadoria.

Como parte da política de criptomoedas do governo Trump, a proposta não visa eliminar ou criar novas obrigações obrigatórias fora do ERISA, mas esclarecer e complementar o quadro regulatório existente. A Seção 2550.404a-6 do Código de Regulamentações (29 CFR §2550.404a-6) é baseada na regra de deveres de investimento (Investment Duties, 29 CFR Part 2550), oferecendo orientações operacionais mais detalhadas para a escolha de opções de investimento pelos fiduciários.

4. Impactos futuros da implementação da proposta

A proposta não é apenas uma flexibilização de entrada de ativos, mas uma reestruturação do padrão de julgamento prudencial dos fiduciários de planos de aposentadoria, por meio do mecanismo de porto seguro. Assim, se for aprovada, seu impacto não se limitará à ampliação das opções de investimento, mas também influenciará o mercado, a padronização de produtos, a participação de instituições e incentivos fiscais.

4.1. Impulso geral ao mercado de ativos digitais

Se a proposta for implementada, marcará uma mudança do sistema de avaliação de risco baseado na classificação de ativos para uma abordagem de julgamento prudencial rigorosa, facilitando a inclusão de criptomoedas no 401(k). O mercado de aposentadorias nos EUA movimenta cerca de US$ 50 trilhões, com mais de US$ 10 trilhões em planos 401(k) e outros planos de contribuição definida. A aprovação da regra pode atrair capital institucional de longo prazo para ativos digitais, como Bitcoin, reduzindo a dependência de ciclos de mercado e especulação de investidores de varejo, além de promover a manutenção de posições de longo prazo, minimizando volatilidades de curto prazo.

Além disso, a implementação estimulará a institucionalização e padronização do mercado de ativos digitais. Para atender aos critérios do porto seguro, os fiduciários precisarão avaliar rigorosamente produtos digitais, impulsionando os desenvolvedores a oferecer estruturas de custos mais transparentes, avaliações independentes, referências de desempenho relevantes e esquemas de complexidade compreensíveis. Essas melhorias elevarão os padrões de conformidade e atrairão gestores de ativos qualificados, consultores e instituições de custódia, acelerando o desenvolvimento de fundos, ETFs e serviços relacionados ao mercado de ativos digitais.

4.2. Caminho regulatório para investimentos em ativos digitais

O mecanismo de porto seguro oferece uma via clara e operacional para que os fiduciários incluam ativos digitais como criptomoedas. Se os fiduciários avaliarem os seis fatores de forma necessária, objetiva, completa e analítica, e documentarem suas decisões, terão uma presunção de prudência que será respeitada judicialmente, reduzindo riscos de litígios. Contudo, devido à alta volatilidade, negociação 24/7, avaliação não tradicional, complexidade tecnológica e sobreposição regulatória, os fiduciários precisarão dedicar mais recursos e conhecimentos para uma análise detalhada. Caso a documentação seja insuficiente ou a avaliação não seja adequada, o tribunal poderá questionar a decisão, e a proteção do porto seguro não será garantida.

4.3. Benefícios fiscais para carteiras de aposentadoria

O sistema de contas de aposentadoria nos EUA incentiva a poupança de longo prazo por meio de diferimento fiscal (tax deferral). Se ativos digitais forem incluídos de forma regular, seus retornos também poderão se beneficiar do diferimento fiscal, assim como os ativos tradicionais. Assim, as operações de compra e venda de criptomoedas em contas de aposentadoria não gerarão eventos tributáveis imediatos, facilitando estratégias de longo prazo. No entanto, essa vantagem depende da avaliação prudencial do fiduciário, e a inclusão de ativos digitais ainda está sujeita às restrições do processo de avaliação. Além disso, o benefício fiscal não garante maior atratividade, pois ativos altamente voláteis podem ser desfavoráveis em uma análise de retorno ajustado ao risco de longo prazo, especialmente considerando a tributação na fase de distribuição.

5. Conclusão

De modo geral, a proposta do Departamento do Trabalho dos EUA representa uma mudança estrutural na avaliação de prudência dos fiduciários de planos de aposentadoria, ao substituir critérios baseados em resultados incertos por um procedimento de avaliação baseado em processos. Essa mudança cria uma via operacional para a inclusão de ativos digitais, incluindo criptomoedas, no sistema de aposentadorias, embora sua implementação dependa de ajustes finais, opiniões públicas e maturidade do mercado. A efetiva ampliação da alocação de ativos digitais no 401(k) dependerá do desenvolvimento de infraestrutura de mercado, padronização de produtos e capacitação dos fiduciários.