¿El plan 401「k」 o la apertura a activos criptográficos, permite a los estadounidenses comprar criptomonedas con sus fondos de pensión?

Escribir: FinTax

En Estados Unidos, decenas de millones de trabajadores dependen de planes 401(k) para planificar su jubilación. Sin embargo, durante mucho tiempo, las opciones de inversión en estos planes han sido altamente conservadoras, y activos alternativos como criptomonedas, capital privado y otros han sido difíciles de incorporar, limitando el espacio de participación de los inversores. En marzo de 2026, el Departamento de Trabajo de EE. UU. (United States Department of Labor, DOL) publicó una propuesta de regulación que aclara que los fiduciarios de cuentas individuales como 401(k) pueden incluir productos con activos alternativos como criptomonedas, capital privado y bienes raíces en el menú de inversiones, y establece un puerto seguro basado en procesos (process-based safe harbor). Aunque esta regulación aún está en fase de consulta pública, el contenido del texto indica que los reguladores estadounidenses están enviando señales más claras sobre los criterios de evaluación para inversiones en activos alternativos como las criptomonedas.

Los activos criptográficos se han ido institucionalizando y mainstreamizando gradualmente. Si estos activos se incorporan a las listas de inversión, podrían abrir la puerta a una mayor diversificación en las cuentas de jubilación de los estadounidenses comunes; sin embargo, la introducción de activos alternativos también ha generado debates entre el público general y las instituciones del mercado sobre cómo equilibrar el control de riesgos, la innovación y la protección de los participantes. Este artículo partirá del contexto de la propuesta regulatoria, analizará sus mecanismos centrales y su aplicabilidad, y entenderá su significado institucional en el marco de la política macro de criptomonedas de Trump, además de explorar sus posibles impactos.

1. Antecedentes de la propuesta regulatoria

El plan 401(k) es una de las principales herramientas de ahorro para la jubilación en EE. UU., nombrada en el Código de Impuestos Internos (Internal Revenue Code of 1986), sección 401(k). Este plan permite a los empleados deducir impuestos sobre sus salarios para ahorrar, y los empleadores suelen igualar una proporción de las contribuciones de los empleados. Para estos ahorros, los empleados pueden seleccionar libremente en el menú de inversión proporcionado por la plataforma del plan, opciones como fondos de acciones, fondos de bonos, etc. Estos fondos se mantienen en una cuenta fiduciaria independiente, separada de los activos de la empresa del empleador, y son gestionados por un fiduciario del plan, generalmente el empleador. Las opciones específicas del menú de inversión son finalmente decididas y aprobadas por el fiduciario del plan, con soporte y asesoramiento de un tercero que actúa como custodio y proveedor de servicios administrativos. El fiduciario tiene la autoridad final y la responsabilidad legal. Hasta finales de 2025, los activos del plan superaban los 10.1 billones de dólares, representando la mayor parte de los planes de jubilación similares, con aproximadamente 70 millones de participantes activos y un impacto en más de 100 millones de estadounidenses.

Como complemento principal de la seguridad social, el plan 401(k) es una fuente importante de ingresos para la jubilación en EE. UU., por lo que la selección en el menú de inversión es crucial para la acumulación de riqueza de los participantes, determinando si decenas de millones de estadounidenses pueden maximizar y diversificar sus retornos ajustados por riesgo en ahorros a largo plazo. Sin embargo, en el sistema normativo existente, la Ley de Seguridad de Ingresos de Jubilación de Empleados (Employee Retirement Income Security Act of 1974, ERISA) impone obligaciones prudenciales estrictas a los fiduciarios, exigiéndoles actuar con prudencia, lealtad y diligencia. La “obligación prudencial” requiere que “el fiduciario actúe únicamente en interés de los participantes y beneficiarios, y… con el cuidado, habilidad, prudencia y diligencia que un hombre prudente, familiarizado con tales asuntos, actuaría en una empresa de carácter y objetivos similares” (a fiduciary shall discharge his duties with respect to a plan solely in the interest of the participants and beneficiaries and… with the care, skill, prudence, and diligence under the circumstances then prevailing that a prudent man acting in a like capacity and familiar with such matters would use in the conduct of an enterprise of a like character and with like aims). Dado que esta norma es de carácter principista y carece de directrices operativas claras, los fiduciarios enfrentan incertidumbres al cumplir con sus obligaciones de cumplimiento.

Si un fiduciario es considerado en violación de la obligación prudencial, puede ser responsable por daños y perjuicios, incluyendo la restitución de pérdidas en el plan, que puede abarcar tanto pérdidas reales como ganancias no realizadas que debería haber obtenido. Además, si obtiene beneficios indebidos por violar sus obligaciones, debe devolver esos beneficios al plan. En casos necesarios, los tribunales pueden imponer medidas de reparación equitativa, como restringir su función fiduciaria o corregir inversiones. Por ejemplo, en el caso Tussey v. ABB, Inc., el fiduciario fue responsable de aproximadamente 35 millones de dólares en indemnizaciones por incumplimiento fiduciario. En este contexto, para evitar riesgos legales, los fiduciarios suelen adoptar estrategias prudentes o conservadoras, prefiriendo activos tradicionales con perfiles de riesgo claros, alta aceptación en el mercado y sistemas de evaluación maduros, como acciones y bonos tradicionales. Activos alternativos como criptomonedas y capital privado, por su alta volatilidad, mecanismos de valoración complejos y expectativas regulatorias inciertas, han sido casi excluidos del menú de inversión, limitando las oportunidades de diversificación para los participantes del plan.

Para el sistema 401(k) en EE. UU., la propuesta del Departamento de Trabajo refleja un cambio en la dependencia interna de una asignación conservadora basada en activos tradicionales, en un contexto donde los activos alternativos como las criptomonedas se vuelven cada vez más mainstream. Si la regulación final se implementa, la inclusión de activos alternativos, incluyendo criptomonedas, en el menú de inversión, podría ofrecer nuevas opciones para la asignación de activos en los ahorros para la jubilación.

2. Mecanismos centrales de la propuesta regulatoria

En el texto del anuncio, el Departamento de Trabajo mantiene el requisito central de “considerar apropiadamente los hechos relevantes y actuar en consecuencia”, pero solo en la etapa de selección de “opciones de inversión designadas” (designated investment alternatives, DIAs) en planes de cuentas individuales dirigidos por los participantes (participant-directed individual account plans). Se establece un marco de evaluación más operativo para que los fiduciarios cumplan con la obligación prudencial bajo la sección 404(a)(1)(B) de ERISA. Este marco mantiene el principio de neutralidad de activos, sin prohibir ni exigir ciertos tipos de activos (incluidos los activos criptográficos), sino que exige que el proceso de decisión sea objetivo, exhaustivo y analítico. A continuación, se explicará en detalle el mecanismo del puerto seguro basado en procesos, y su aplicación específica para la incorporación de activos criptográficos en las opciones de inversión.

2.1. Construcción y elementos del mecanismo de puerto seguro basado en procesos

El puerto seguro, generalmente, es una presunción legal que, si se cumplen ciertas condiciones, se considera que una conducta cumple con una obligación legal, reduciendo la incertidumbre jurídica. En la propuesta, el puerto seguro no consiste en listar “tipos de inversión permitidos o prohibidos”, sino en establecer un conjunto de criterios de evaluación centrados en el proceso de decisión, que definen indirectamente los límites de cumplimiento de la obligación prudencial del fiduciario. Es decir, cuando un fiduciario diseña y mantiene un menú de inversión en un plan de cuentas individuales dirigido por los participantes, debe evaluar cada opción de inversión designada en relación con seis factores relevantes, de manera necesaria, objetiva, completa y analítica (necessary, objective, thorough, and analytical analysis). Estos factores constituyen el núcleo del análisis para cumplir con la obligación prudencial. Si el fiduciario, siguiendo estos procedimientos, realiza evaluaciones y decisiones que cumplen con los requisitos, y puede demostrar que actuó de manera razonable en el proceso, sus decisiones, incluyendo la ponderación entre los factores, se presumirán conformes a la sección 404(a)(1)(B) de ERISA y serán respetadas en revisión judicial (significant deference). Es decir, si el fiduciario sigue estos procedimientos, se crea una “presunción de prudencia” que reduce el riesgo de responsabilidad por malos resultados de inversión.

Este mecanismo se denomina “puerto seguro basado en procesos” porque no evalúa los resultados o los tipos de activos en sí, sino si el fiduciario siguió un proceso racional, completo y verificable para tomar decisiones de inversión. La propuesta refuerza y extiende el estándar de “consideración apropiada” (appropriate consideration) establecido en la sección 404(a)(1), que solo requiere que el fiduciario, en función de los hechos y circunstancias, realice un análisis y juicio adecuados. La propuesta detalla aún más este estándar, transformándolo en un marco operativo, que mantiene la intensidad de la obligación prudencial, pero reduce la incertidumbre en su aplicación.

Específicamente, los factores de evaluación del puerto seguro incluyen seis aspectos: rendimiento (Performance), costos (Fees), liquidez (Liquidity), valoración (Valuation), referencia de rendimiento (Performance Benchmark) y complejidad (Complexity).
① Rendimiento (Performance). Este factor requiere que el fiduciario considere adecuadamente un número razonable de opciones similares y determine el “retorno esperado ajustado por riesgo” (risk-adjusted expected returns) de la opción designada, en un período de tiempo apropiado, descontando costos y gastos, para promover los objetivos del plan, ayudando a los participantes y beneficiarios a maximizar los retornos ajustados por riesgo después de costos. No se exige necesariamente la opción con mayor retorno, sino aquella que maximice el retorno en un nivel de riesgo apropiado. La publicación oficial también indica que, dado el carácter a largo plazo de los planes de jubilación, dar mayor peso a resultados históricos a largo plazo suele ser más prudente que centrarse en resultados a corto plazo. La evaluación del rendimiento en un marco a largo plazo es un requisito clave.

② Costos (Fees). El fiduciario debe considerar un número razonable de opciones similares y determinar si los costos y gastos de la opción designada son apropiados, teniendo en cuenta su retorno esperado ajustado por riesgo y cualquier valor adicional que aporte para promover los objetivos del plan. La palabra “valor” incluye beneficios, características o servicios aparte del retorno ajustado por riesgo. Sin embargo, no es obligatorio escoger la opción con menores costos, ya que un fiduciario prudente puede pagar más por mejores servicios. Por ejemplo, si un fiduciario elige una opción con costos más altos pero con mejor atención y comunicación, que facilite el acceso y comprensión del plan, esos costos adicionales pueden considerarse apropiados. Aspectos como clases de acciones (share classes), ingresos vitalicios (lifetime income), estrategias de mitigación de riesgos (risk mitigation strategies) y gestión activa (active management) también son relevantes en la evaluación de costos.

③ Liquidez (Liquidity). El fiduciario debe evaluar cuidadosamente si la opción de inversión tiene suficiente liquidez para satisfacer las necesidades tanto del plan como de los participantes. Dado que los planes 401(k) son instrumentos de ahorro a largo plazo, no es necesario que solo se elijan productos completamente líquidos. Un proceso prudente puede implicar sacrificar algo de liquidez a cambio de un mayor retorno ajustado por riesgo. Es decir, se deben considerar las necesidades de liquidez en el nivel del participante (como jubilación, separación del empleo, dificultades financieras) y del plan (como terminación, cambio de custodio, fusiones). Al evaluar la liquidez, se debe equilibrar la restricción de acceso con la expectativa de retorno; si un producto ofrece un retorno suficiente para compensar su menor liquidez, puede ser una opción razonable.

④ Valoración (Valuation). El fiduciario debe asegurarse de que la opción de inversión tenga mecanismos adecuados para una valoración oportuna y precisa, según las necesidades del plan. Para activos cotizados en bolsa, se puede usar el precio de mercado. Para activos no cotizados, se deben seguir normas de valoración reconocidas, asegurando procesos independientes y sin conflictos de interés. La diligencia debida, como revisar informes financieros y prospectos, ayuda a cumplir con la obligación prudencial. Si se detectan transacciones relacionadas complejas o valoraciones dominadas por partes relacionadas, puede no cumplirse con la prudencia.

⑤ Referencia de rendimiento (Performance benchmark). Cada opción de inversión debe tener un benchmark significativo, y su retorno esperado ajustado por riesgo debe compararse con dicho benchmark. La “referencia significativa” debe reflejar estrategias, objetivos y riesgos similares. La selección del benchmark debe considerar la coherencia con la estrategia del producto, su disponibilidad, y la posibilidad de construir un benchmark representativo, incluso con ayuda de expertos independientes.

⑥ Complejidad (Complexity). El fiduciario debe evaluar cuidadosamente la complejidad de la opción de inversión y asegurarse de contar con las habilidades, conocimientos, experiencia y capacidades necesarias para cumplir con las obligaciones de ERISA. Si no cuenta con esas capacidades, debe buscar asesoramiento de expertos calificados. La evaluación de la complejidad incluye entender la estructura de costos y el valor del servicio. Para productos con activos privados y mecanismos de incentivos complejos, el fiduciario debe comprender bien la lógica de cobro y asegurarse de que los beneficios superen los costos. En servicios de gestión total, debe entender el funcionamiento y los requisitos de datos; si no, puede ser considerado que no cumplió con la obligación prudencial.

2.2. Ruta normativa para incluir activos en las opciones de inversión designadas

Aunque la propuesta no establece permisos o prohibiciones específicas para activos criptográficos, se interpreta ampliamente como una apertura para su inclusión. En primer lugar, en el preámbulo, se menciona que las directrices del plan 401(k) emitidas durante la administración de Biden han sido revocadas. Estas directrices advertían que incluir criptomonedas requería extrema cautela y sugerían que tal inversión podría no cumplir con ERISA. La revocación elimina esas restricciones basadas en riesgos de responsabilidad. En segundo lugar, el mecanismo del puerto seguro basado en procesos reduce significativamente la incertidumbre de cumplimiento y el riesgo de responsabilidad para los fiduciarios al incluir nuevos activos, modificando la relación riesgo-retorno. Esto hace que, aunque los activos criptográficos sigan sujetos a obligaciones prudenciales, ya no sean automáticamente restringidos, sino que puedan ser considerados opciones de inversión permitidas bajo ciertas condiciones.

En general, bajo este marco del puerto seguro basado en procesos, los activos criptográficos no tienen reglas de admisión o prohibición específicas, sino que se integran en un sistema de revisión prudencial unificado. La decisión de incluir activos criptográficos en el menú de inversión dependerá de si el fiduciario puede demostrar la razonabilidad y cumplimiento de sus decisiones bajo el análisis establecido, mediante la evaluación prudencial requerida por el puerto seguro.

3. Continuación de la política criptográfica del gobierno de Trump en la propuesta regulatoria

Desde una perspectiva macro, esta propuesta es una implementación institucional de la política de Trump respecto a las criptomonedas en el ámbito de la jubilación. El 7 de agosto de 2025, el presidente Trump firmó la orden ejecutiva EO 14330 “Democratizing Access to Alternative Assets for 401(k) Investors” (Haciendo accesible a los inversores de 401(k) las inversiones en activos alternativos). La orden señala que toda persona que prepare su jubilación debe, cuando el fiduciario considere apropiado, tener acceso a activos alternativos que mejoren los retornos ajustados por riesgo y ofrezcan mayor diversificación. Entre estos activos se incluyen inversiones en mercados privados, bienes raíces y vehículos de inversión gestionados activamente en activos digitales. La orden requiere que el Departamento de Trabajo revise las regulaciones existentes, a través de aclaraciones y establecimiento de puertos seguros, para reducir cargas regulatorias y riesgos legales, permitiendo que los participantes en 401(k) puedan acceder de manera justa a estos activos, como hacen los inversores institucionales. La propuesta regulatoria concreta esta política, integrando formalmente los activos digitales en el sistema de jubilación.

Como parte de la política criptográfica de Trump, la propuesta no busca eliminar activos o crear nuevas obligaciones fuera de ERISA, sino aclarar y complementar el marco regulatorio existente. La sección 29 CFR §2550.404a-6 de la propuesta se basa en la norma de “Deberes de inversión” (Investment Duties, 29 CFR Part 2550), proporcionando directrices más operativas para la selección de opciones de inversión por parte de los fiduciarios.

4. Impacto futuro de la implementación de la propuesta

La propuesta no solo busca ampliar la admisión de ciertos activos, sino que, mediante el mecanismo del puerto seguro, reestructura los criterios de juicio prudencial de los fiduciarios en los planes de jubilación. Si finalmente se implementa, su impacto se extenderá más allá de la simple expansión de opciones de inversión, afectando la oferta del mercado, la estandarización de productos, la participación institucional y los incentivos fiscales.

4.1. Impulso general en el mercado de activos criptográficos

La implementación de la propuesta marcará un cambio en la decisión de inversión en planes de jubilación bajo ERISA, pasando de restricciones basadas en la categoría de activos a un proceso de revisión prudencial riguroso, facilitando la inclusión de activos digitales en los planes 401(k). El mercado de activos de jubilación en EE. UU. supera los 50 billones de dólares, con más de 10 billones en fondos 401(k) y otros planes de contribución definida (DC). Si los activos criptográficos superan los requisitos del proceso prudencial, atraerán inversión institucional a largo plazo en Bitcoin y otros activos principales, reduciendo la dependencia de ciclos de mercado y especulación minorista, y promoviendo la tenencia a largo plazo para reducir la volatilidad.

Además, la regulación fomentará la institucionalización y estandarización del mercado criptográfico. Para cumplir con el proceso del puerto seguro, los fiduciarios deberán realizar evaluaciones rigurosas, impulsando a los desarrolladores de productos a ofrecer estructuras de costos transparentes, mecanismos de valoración independientes y sin conflictos, benchmarks significativos y esquemas de complejidad comprensibles. Esto mejorará los estándares de cumplimiento y atraerá gestores de activos, custodios y asesores especializados, acelerando el desarrollo de fondos, ETFs y servicios relacionados en el sector.

4.2. Ruta de cumplimiento para la inversión en activos criptográficos mediante el puerto seguro

El mecanismo del puerto seguro ofrece una vía clara y operativa para que los fiduciarios incluyan activos digitales en las opciones de inversión. Si los fiduciarios realizan evaluaciones necesarias, objetivas, completas y analíticas de los seis factores clave y documentan sus decisiones, sus juicios gozarán de “presunción de prudencia” y serán respetados en tribunales, reduciendo riesgos legales. Sin embargo, debido a la alta volatilidad, la negociación 24/7, los modelos de valoración no tradicionales, la complejidad tecnológica y la superposición regulatoria, los fiduciarios deben dedicar recursos y capacidades profesionales para documentar exhaustivamente el análisis de los seis factores. La insuficiencia en la documentación o en la evaluación puede hacer que los tribunales cuestionen la razonabilidad de la decisión, limitando la protección del puerto seguro.

4.3. Cambios en la cartera 401(k) y beneficios fiscales para los inversores

El sistema de cuentas de jubilación en EE. UU. incentiva el ahorro a largo plazo mediante la diferimiento fiscal (tax deferral). La propuesta, si permite que los activos digitales se integren en las carteras de inversión, facilitará que las ganancias relacionadas con criptomonedas también disfruten de este diferimiento, igual que los activos tradicionales. Esto puede reducir la carga fiscal en transacciones y ajustes de cartera, favoreciendo la inversión en activos digitales a largo plazo. Sin embargo, la incorporación en la cartera dependerá de la evaluación prudencial y la documentación del fiduciario, y no garantiza una mayor demanda o oferta en los planes. Además, dado el carácter volátil y sin mecanismos de compensación de riesgos, los activos digitales podrían no ser los más atractivos en una evaluación de retorno ajustado por riesgo a largo plazo, y la ventaja fiscal no necesariamente aumentará su atractivo general.

5. Conclusión

En resumen, la propuesta del Departamento de Trabajo de EE. UU. introduce un mecanismo de puerto seguro basado en procesos que transforma la evaluación de cumplimiento fiduciario en los planes de jubilación, pasando de un enfoque basado en resultados inciertos a uno centrado en procesos verificables y operativos. Esto crea una oportunidad institucional para los activos digitales, pero también impone requisitos estrictos de cumplimiento. La implementación final, la evolución del contenido y la madurez del mercado determinarán si los activos criptográficos se integran ampliamente en los planes 401(k), y en qué medida podrán aprovechar los beneficios regulatorios y fiscales asociados.